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建設(shè)工程施工合同管理

一、建設(shè)工程施工合同的類型及選擇

(一)建設(shè)工程施工合同的類型

施工承包合同可以按照不同的方法加以分類，按計(jì)價(jià)方式不同可以分為：總價(jià)合同;單價(jià)合同;成本加酬合同。建設(shè)工程施工合同可選用其中的任何一種。

1.總價(jià)合同

總價(jià)合同又分為固定總價(jià)合同和可調(diào)總價(jià)合同 。

(1)固定總價(jià)合同 。承包商按投標(biāo)時(shí)業(yè)主接受的合同價(jià)格一筆包死。在合同履行過程中 ，如果業(yè)主沒有要求變更原定的承包內(nèi)容，承包商在完成承包任務(wù)后 ，不論其實(shí)際成本如何 ，均應(yīng)按合同價(jià)獲得工程款的支付 。

采用固定總價(jià)合同時(shí) ，承包商要考慮承擔(dān)合同履行過程中的主要風(fēng)險(xiǎn) 。固定總價(jià)合同的適用條件一般為 ：

1) 工程招標(biāo)時(shí)的設(shè)計(jì)深度已達(dá)到施工圖設(shè)計(jì)的深度 ，合同履行過程中不會(huì)出現(xiàn)較大的設(shè)計(jì)變更 ，以及承包商依據(jù)的報(bào)價(jià)工程量與實(shí)際完成的工程量不會(huì)有較大差異 。

2)工程規(guī)模較小，技術(shù)不太復(fù)雜的中小型工程或承包工作內(nèi)容較為簡(jiǎn)單的工程部位。這樣，可以使承包商在報(bào)價(jià)時(shí)能夠合理地預(yù)見到實(shí)施過程中可能遇到的各種風(fēng)險(xiǎn) 。

3 )工程合同期較短( 一般為 1 年之內(nèi))，雙方可以不必考慮市場(chǎng)價(jià)格浮動(dòng)可能對(duì) 承包價(jià)格的影響 。

(2)可調(diào)總價(jià)合同 。這類合同與固定總價(jià)合同基本相同，但合同期較長(zhǎng) ( 1 年以 上) ，只是在固定總價(jià)合同的基礎(chǔ)上，增加合同履行過程中因市場(chǎng)價(jià)格浮動(dòng)對(duì)承包價(jià)格調(diào)整的條款。由于合同期較長(zhǎng)，承包商不可能在投標(biāo)報(bào)價(jià)時(shí)合理地預(yù)見 1 年后市場(chǎng)價(jià)格的浮動(dòng)影響 ，因此應(yīng)在合同內(nèi)明確約定合同價(jià)款的調(diào)整原則、方法和依據(jù) 。常用的調(diào)價(jià)方法有文件證明法 、票據(jù)價(jià)格調(diào)整法和公式調(diào)價(jià)法 。

2.單價(jià)合同

單價(jià)合同是指承包商按工程量報(bào)價(jià)單內(nèi)分項(xiàng)工作內(nèi)容填報(bào)單價(jià) ，以實(shí)際完成工量乘以所報(bào)單價(jià)確定結(jié)算價(jià)款的合同 。承包商所填報(bào)的單價(jià)應(yīng)為計(jì)及人工 、材料 、施工機(jī)具、管理等費(fèi)用以及利潤(rùn)和風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用在內(nèi)的綜合單價(jià)，而非直接費(fèi)(人工、材料、施工機(jī)具使用費(fèi))單價(jià)。

單價(jià)合同大多用于工期長(zhǎng) 、技術(shù)復(fù)雜 、實(shí)施過程中發(fā)生各種不可預(yù)見因素較多 的大型土建工程 ，以及業(yè)主為了縮短工程建設(shè)周期，初步設(shè)計(jì)完成后就進(jìn)行施工招標(biāo)的工程。單價(jià)合同的工程量清單內(nèi)所開列的工程量為估計(jì)工程量，而非準(zhǔn)確工程量 。

單價(jià)合同較為合理地分擔(dān)了合同履行過程中的風(fēng)險(xiǎn) 。因?yàn)槌邪虛?jù)以報(bào)價(jià)的清單工程量為初步設(shè)計(jì)估算的工程量 ，如果實(shí)際完成工程量與估計(jì)工程量有較大差異時(shí) ，采用單價(jià)合同可以避免業(yè)主過大的額外支出或承包商的虧損 。此外，承包商在投標(biāo)階段不可能合理準(zhǔn)確預(yù)見的風(fēng)險(xiǎn)可不必計(jì)入合同價(jià)內(nèi) ，有利于業(yè)主取得較為合理的報(bào)價(jià) 。單價(jià)合同按照合同工期的長(zhǎng)短 ，也可以分為固定單價(jià)合同和可調(diào)價(jià)單價(jià)合同兩類 ，調(diào)價(jià)方法與總價(jià)合同的調(diào)價(jià)方法相同

3. 成本加酬金合同

成本加酬金合同是將工程項(xiàng)目的實(shí)際造價(jià)劃分為直接成本費(fèi)和承包商完成工作后應(yīng) 得酬金兩部分 。工程實(shí)施過程中發(fā)生的直接成本費(fèi)由業(yè)主實(shí)報(bào)實(shí)銷，另按合同約定的方式付給承包商相應(yīng)報(bào)酬 。

成本加酬金合同大多適用于邊設(shè)計(jì)、邊施工的緊急工程或?yàn)?zāi)后修復(fù)工程 。由于在簽訂合同時(shí)，業(yè)主還不可能為承包商提供用于準(zhǔn)確報(bào)價(jià)的詳細(xì)資料，因此，在合同中只能商定酬金的計(jì)算方法。在成本加酬金合同中，業(yè)主需承擔(dān)工程項(xiàng)目實(shí)際發(fā)生的一切費(fèi)用，因而也就承擔(dān)了工程項(xiàng)目的全部風(fēng)險(xiǎn)。而承包商由于無風(fēng)險(xiǎn)，其報(bào)酬往往也較低 。

按照酬金的計(jì)算方式不同 ，成本加酬金合同的形式有 ：

成本加固定酬金合同、成本加固定百分比酬金合同 、成本加浮動(dòng)酬金合同 、目標(biāo)成本加獎(jiǎng)罰合同等。

(二)建設(shè)工程施工合同類型的選擇

建設(shè)工程施工合同的形式繁多、特點(diǎn)各異，業(yè)主應(yīng)綜合考慮以下4方面的因素選擇不同計(jì)價(jià)模式的合同。

1.工程項(xiàng)目的復(fù)雜程度

規(guī)模大且技術(shù)復(fù)雜的工程項(xiàng)目，承包商風(fēng)險(xiǎn)較大，各項(xiàng)費(fèi)用不易準(zhǔn)確估算，因而不易采用固定總價(jià)合同。

最好是：對(duì)價(jià)格估算準(zhǔn)的部分采用固定總價(jià)合同，估算不準(zhǔn)的部分采用單價(jià)合同或成本加酬合同。

2. 工程項(xiàng)目的設(shè)計(jì)深度

施工招標(biāo)時(shí)所依據(jù)的工程項(xiàng)目設(shè)計(jì)深度，經(jīng)常是選擇合同類型的重要因素 。招標(biāo)圖紙和工程量清單的詳細(xì)程度能否使投標(biāo)人進(jìn)行合理報(bào)價(jià) ，取決于已完成的設(shè)計(jì)深度 。

3. 工程施工技術(shù)的先進(jìn)程度

如果工程施工中有較大部分采用新技術(shù)和新工藝，當(dāng)業(yè)主和承包商在這方面過去都沒有經(jīng)驗(yàn) ，且在國(guó)家頒布的標(biāo)準(zhǔn) 、規(guī)范、定額中又沒有可作為依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，為了避免投標(biāo)人盲目地提高承包價(jià)款，或由于對(duì)施工難度估計(jì)不足而導(dǎo)致承包虧損，不宜采用固定價(jià)合同 ，而應(yīng)選用成本加酬金合同 。

4. 工程施工工期的緊迫程度

有些緊急工程 (如災(zāi)后恢復(fù)工程等) 要求盡快開工且工期較緊時(shí) ，可能僅有實(shí)施方案，還沒有施工圖紙 ，因此，承包商不可能報(bào)出合理的價(jià)格 ，宜采用成本加酬金合同。對(duì)于一個(gè)建設(shè)工程項(xiàng)目而言，究竟采用何種合同形式不是固定不變的 。即使在同一個(gè)工程項(xiàng)目中，各個(gè)不同的工程部分或不同階段，也可以采用不同類型的合同。在劃分標(biāo)段、進(jìn)行合同策劃時(shí)，應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況，綜合考慮各種因素后再作出決策 。

鑒于施工合同的內(nèi)容復(fù)雜、涉及面廣，為避免施工合同雙方遺漏某些重要條款，或 約定的義務(wù)和責(zé)任不夠公平合理 ，國(guó)家有關(guān)部門或行業(yè)通常會(huì)頒布施工合同示范文本 ，作為規(guī)范性 、指導(dǎo)性合同文件供選用 。

目前，我國(guó)建設(shè)工程施工合同示范文本有多種 ，有代表性的有國(guó)家九部委聯(lián)合發(fā)布的《標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》(2007 年版)中的合同條款、《關(guān)于印發(fā)簡(jiǎn)明標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件和標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計(jì)施工總承包招標(biāo)文件的通知》(發(fā)改法規(guī)〔 2011 〕3018號(hào)) 中的簡(jiǎn)明標(biāo)準(zhǔn)施工合同 、《建設(shè)項(xiàng)目工程總承包合同示范文本(試行) 》GF-2011---0216 以及 《建設(shè)工程施工合同 ( 示范文本)》 GF-2017---0201和《建設(shè)工程施工專業(yè)分包合同(示范文本)》GF-2003---0213 等。下面主要介紹《關(guān)于印發(fā)簡(jiǎn)明標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件和標(biāo)準(zhǔn)設(shè)計(jì)施工總承包招標(biāo)文件的通知 》( 發(fā)改法規(guī)〔 2011 〕3018 號(hào)) 中的簡(jiǎn)明合同條款。

(一)簡(jiǎn)明標(biāo)準(zhǔn)施工合同概述

1.簡(jiǎn)明標(biāo)準(zhǔn)施工合同的組成

簡(jiǎn)明標(biāo)準(zhǔn)施工合同由通用合同條款、專用合同條款及合同附件組成 。其中，通用合同條款包括 17 部分內(nèi)容 ，即一般約定、發(fā)包人義務(wù)、監(jiān)理人、承包人 、施工控制網(wǎng) 、 工期 、工程質(zhì)量、試驗(yàn)和檢驗(yàn) 、變更、計(jì)量與支付 、竣工驗(yàn)收 、缺陷責(zé)任與保修責(zé)任 、 保險(xiǎn)、不可抗力、違約、索賠、爭(zhēng)議解決。合同附件包括合同協(xié)議書和履約擔(dān)保兩部分。

通用合同條款規(guī)定 ，組成合同的各項(xiàng)文件應(yīng)互相解釋 ，互為說明。除專用合同條款另有約定外，解釋合同文件的優(yōu)先順序如下：①合同協(xié)議書 ;②中標(biāo)通知書;③投標(biāo)函及投標(biāo)函附錄 ;④專用合同條款 ;⑤通用合同條款 ;⑥技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和要求;⑦圖紙;⑧已 標(biāo)價(jià)工程量清單 ;⑨其他合同文件 。

(二)簡(jiǎn)明標(biāo)準(zhǔn)施工合同中有關(guān)工程造價(jià)的條款

1.合同價(jià)格和費(fèi)用

(1)簽約合同價(jià)。是指簽訂合同時(shí)合同協(xié)議書中寫明的，包括了暫列金額的合同總金額。其中，暫列金額是指己標(biāo)價(jià)工程量清單中所列的暫列金額 ，用于在簽訂協(xié)議書時(shí)尚未確定或不可預(yù)見變更的施工及其 所需材料 、工程設(shè)備、服務(wù)等的金額 ，包括以計(jì)日工方式支付的金額。

計(jì)日工是指對(duì)零星工作采取的一種計(jì)價(jià)方式 ，按合同中的計(jì)日工子目及其單價(jià)計(jì)價(jià)付款 。

(2)合同價(jià)格。是指承包人按合同約定完成了包括缺陷責(zé)任期內(nèi)的全部承包工作后 ，發(fā)包人應(yīng)付給承包人的金額 ，包括在履行合同過程中按合同約定進(jìn)行的變更和調(diào)整。

(3)費(fèi)用。是指為雇行合同所發(fā)生的或?qū)⒁l(fā)生的所有合理開支 ，包括管理費(fèi)和應(yīng)分?jǐn)偟钠渌M(fèi)用，但不包括利潤(rùn) 。

(4)質(zhì)量保證金 ( 或稱保留金) 是指按合同約定用于保證在缺陷責(zé)任期內(nèi)履行缺陷修復(fù)義務(wù)的金額 。

2.工程預(yù)付款

預(yù)付款用于承包人為合同工程施工購置材料 、工程設(shè)備、施工設(shè)備、修建臨時(shí)設(shè)施以及組織施工隊(duì)伍進(jìn)場(chǎng)等。預(yù)付款的額度、預(yù)付辦法 ，以及扣回與還請(qǐng)辦法在專用合同條款中約定。預(yù)付款必須專用于合同工程 。

3. 工程相關(guān)費(fèi)用。

(1)不利物質(zhì)條件引發(fā)的費(fèi)用。(2)發(fā)包人延誤工期引發(fā)的費(fèi)用。 (3)承包人延誤工期引發(fā)的費(fèi)用。 (4)工程隱蔽部位剝離檢查費(fèi)用。 (5)清除不合格工程的費(fèi)用 。( 6 ) 材料 、工程設(shè)備和工程的試驗(yàn)和檢驗(yàn)費(fèi)用 。

4. 工程進(jìn)度款及其支付

承包人應(yīng)在合同約定的支付分解表確定的每個(gè)付款周期末 ，按監(jiān)理人批準(zhǔn)的格式和專用合同條款約定的份數(shù) ，向監(jiān)理人提交進(jìn)度付款申請(qǐng)單 ，并附相應(yīng)的支持性證明文件。

監(jiān)理人應(yīng)在收到承包人進(jìn)度付款申請(qǐng)單以及相應(yīng)的支持性證明文件后的 7 天內(nèi)完成核查 ，并向承包人出具經(jīng)發(fā)包人簽認(rèn)的付款證書 。發(fā)包人應(yīng)在監(jiān)理人收到進(jìn)度付款申請(qǐng)單的 14 天內(nèi)將進(jìn)度應(yīng)付款支付給承包人。涉及政府投資資金的，按照國(guó)庫集中支付等國(guó)家相關(guān)規(guī)定和專用合同條款的約定執(zhí)行。

5. 變更值價(jià)原則

除專用合同條款另有約定外，因變更引起的價(jià)格調(diào)整按照以下方式處理 ：

(1)已標(biāo)價(jià)工程量清單中有適用于變更工作的子目的，采用該子目的單價(jià);

(2)已標(biāo)價(jià)工程量清單中無適用于變更工作的子目 ，但有類似子目的 ，可在合理范圍內(nèi)參照類似項(xiàng)目 ，由監(jiān)理人商定或確定變更工作的單價(jià) ;

(3)已標(biāo)價(jià)工程量清單中無適用或類似子目的單價(jià)，可按照成本加利潤(rùn)的原則，由監(jiān)理人商定或確定變更工作的單價(jià)。

6. 工程索賠

(1)承包人索賠的提出。根據(jù)合同約定 ，承包人認(rèn)為有權(quán)得到追加付款和 ( 或) 延長(zhǎng)工期的 ，應(yīng)按以下程序向發(fā)包人提出索賠：

1)承包人應(yīng)在知道或應(yīng)當(dāng)知道索賠事件發(fā)生后 14 天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交索賠通知書。索賠通知書應(yīng)詳細(xì)說明索賠理由以及要求追加的付款金額和( 或) 延長(zhǎng)的工期，并附必要的記錄和證明材料。

2)索賠事件具有連續(xù)影響的，承包人應(yīng)在索賠事件影響結(jié)束后的14天內(nèi)，向監(jiān)理人遞交最終索賠通知書，說明最終要求索賠的追加付款金額和延長(zhǎng)的工期，并附必要的記錄和證明材料。

3)承包人未在前述 14 天內(nèi)遞交索賠通知書的 ，喪失要求追加付款和 (或) 延長(zhǎng)工期的權(quán)利。

(2)承包人索賠處理程序 ：

1)監(jiān)理人收到承包人提交的索賠通知書后，應(yīng)商定或確定追加的付款和(或)延長(zhǎng)的工期，并在收到上述索賠通知書或有關(guān)索賠的進(jìn)一步證明材料后的14天內(nèi)，將索賠處理結(jié)果答復(fù)承包人。

2) 承包人接受索賠處理結(jié)果的 ，發(fā)包人應(yīng)在作出索賠處理結(jié)果答復(fù)后14天內(nèi)完成賠付。承包人不接受索賠處理結(jié)果的 ，按合同爭(zhēng)議解決方式執(zhí)行。

7.竣工結(jié)算

除專用合同條款另有約定外，竣工結(jié)算價(jià)格不因物價(jià)波動(dòng)和法律變化而調(diào)整 。 工程接收證書頒發(fā)后 ，承包人應(yīng)按專用合同條款約定的份數(shù)和期限向監(jiān)理人提交竣工付款申請(qǐng)單，并提供相關(guān)證明材料 。監(jiān)理人應(yīng)當(dāng)在收到竣工結(jié)算申請(qǐng)單的7天內(nèi)完成核查、準(zhǔn)備竣工付款證書并送發(fā)包人審核，發(fā)包人應(yīng)在收到后 14 天內(nèi)提出具體意見或 簽認(rèn)竣工付款證書 ，并在監(jiān)理人收到竣工結(jié)算申請(qǐng)單的28 天內(nèi)將應(yīng)付款支付給承包人 。發(fā)包人未在約定時(shí)間內(nèi)審核并提出具體意見或者簽認(rèn)竣工付款證書的，視為同意承包人提出的竣工付款金額。

竣工付款涉及政府投資資金的 ，按照國(guó)庫集中支付等國(guó)家相關(guān)規(guī)定和專用合同條款的約定執(zhí)行。

發(fā)包人不按期支付的，按專用合同條款的約定支付逾期付款違約金。

三、建設(shè)工程施工合同爭(zhēng)議的解決辦法

發(fā)包人、承包人在履行合同時(shí)發(fā)生爭(zhēng)議，可以和解或者要求有關(guān)主管部門調(diào)解。當(dāng)事人不愿和解 、調(diào)解或者和解、調(diào)解不成的，雙方可以在專用條款內(nèi)約定以下一種方式解決爭(zhēng)議 ：

第一種解決方式 ：雙方達(dá)成仲裁協(xié)議，向約定的仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁 ;

第二種解決方式 ：向有管轄權(quán)的人民法院起訴。發(fā)生爭(zhēng)議后，在一般情況下，雙方都應(yīng)繼續(xù)履行合同，保持施工連續(xù)，保護(hù)好已完工程。

當(dāng)出現(xiàn)下列情況時(shí) ，可停止履行合同 ：

( 1) 單方違約導(dǎo)致合同確已無法履行，雙方協(xié)議停止施工 ;

( 2 ) 調(diào)解要求停止施工 ，且為雙方接受 ;

( 3 ) 仲裁機(jī)構(gòu)要求停止施工 ;

( 4 ) 法院要求停止施工 。

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