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      監(jiān)理合同管理考試指南:合同爭議的解決

      更新時(shí)間:2012-12-27 15:29:40 來源:|0 瀏覽0收藏0

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      摘要 監(jiān)理合同管理考試指南:合同爭議的解決

        【返回監(jiān)理工程師合同管理考試輔導(dǎo)匯總

        合同爭議的解決

        一、解決合同爭議的方法:合同爭議也稱合同糾紛,是指合同當(dāng)事人對(duì)合同規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)產(chǎn)生了不同的理解。合同爭議的方式有和解、調(diào)解、仲裁、訴訟四種。在這解決爭議的方式中,和解與調(diào)解的結(jié)果沒有強(qiáng)制執(zhí)行的法律效力,要靠當(dāng)事人的自覺履行。此時(shí)的和解與調(diào)解是狹義的,它不包括仲裁和訴訟程序中在仲裁庭和法院主持下的和解和調(diào)解。

        (一)和解:和解是指合同糾紛當(dāng)事人在自愿友好的基礎(chǔ)上,互相溝通、互相諒解,從而解決糾紛的一種方式。

        合同糾紛時(shí),當(dāng)事人應(yīng)首先考慮通過和解解決糾紛,因?yàn)楹徒饨鉀Q糾紛有如下優(yōu)點(diǎn):1、簡便易行,能經(jīng)濟(jì)、及時(shí)地解決糾紛。2、有利于維護(hù)合同雙方的合作關(guān)系,使合同能更好地得到履行。3、有利于和解協(xié)議的執(zhí)行。

        (二)調(diào)解:調(diào)解,是指合同當(dāng)事人對(duì)合同所約定的權(quán)利、義務(wù)發(fā)生爭議,經(jīng)過和解后,不能達(dá)成和解協(xié)議時(shí),在經(jīng)濟(jì)合同管理機(jī)關(guān)或有關(guān)機(jī)關(guān)、團(tuán)體等的主持下,通過對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行說服教育.促使雙方互相作出適當(dāng)?shù)淖尣?,平息爭?自愿達(dá)成協(xié)議,以求解決經(jīng)濟(jì)合同糾紛的方法。

        (三)仲裁:仲裁、亦稱“公斷”,是當(dāng)事人雙方在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后達(dá)成協(xié)議,自愿將爭議交給第三者作出裁決,并負(fù)有自動(dòng)履行義務(wù)的一種解決爭議的方式。這種爭議解決方式必須是自愿的,因此必須有仲裁協(xié)議。如果當(dāng)事人之間有仲裁協(xié)議,爭議發(fā)生后又無法通過和解和調(diào)解解決,則應(yīng)及時(shí)將爭議提交仲裁機(jī)構(gòu)仲裁。

        (四)訴訟:訴訟,是指合同當(dāng)事人依法請(qǐng)求人民法院行使審判權(quán),審理雙方之間發(fā)生的合同爭議,作出有國家強(qiáng)制保證實(shí)現(xiàn)其合法權(quán)益、從而解決糾紛的審判活動(dòng)。合同雙方當(dāng)事人如果未約定仲裁協(xié)議,則只能以訴訟作為解決爭議的最終方式。

        二、仲裁

        (一)仲裁的原則

        1、自愿原則: 當(dāng)事人采用仲裁方式解決糾紛,應(yīng)當(dāng)貫徹雙方自愿原則,達(dá)成仲裁協(xié)議。如有一方不同意進(jìn)行仲裁的,仲裁機(jī)構(gòu)即無權(quán)受理合同糾紛。

        2.公平合理原則:仲裁的公平合理,是仲裁制度的生命力所在。這原則要求仲裁機(jī)構(gòu)要充分收集證據(jù)。聽取糾紛雙方的意見。仲裁應(yīng)當(dāng)根據(jù)事實(shí)。同時(shí),仲裁應(yīng)當(dāng)符合法律規(guī)定。

        3仲裁依法獨(dú)立進(jìn)行原則:仲裁機(jī)構(gòu)是獨(dú)立的組織,相互間也無隸屬關(guān)系。仲裁依法獨(dú)立進(jìn)行,不受行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體和個(gè)人的干涉。

        4.一裁終局原則:由于仲裁是當(dāng)事人基于對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)的信任作出的選擇.因此其裁決是立即生效的。裁決作出后,當(dāng)事人就同一糾紛再申請(qǐng)仲裁或者向人民法院起訴的,仲裁委員會(huì)或者人民法院不予受理。

        (二)仲裁委員會(huì):仲裁委員會(huì)可以在直轄市和省、自治區(qū)人民政府所在地的市設(shè)立,也可以根據(jù)需要在其他設(shè)區(qū)的市設(shè)立,不按行政區(qū)劃層層設(shè)立。

        仲裁委員會(huì)由主任1人、副主任2至4人和委員7至11人組成。仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)從公道正派的人員中聘任仲裁員。

        仲裁委員會(huì)獨(dú)立于行政機(jī)關(guān),與行政機(jī)關(guān)沒有隸屬關(guān)系。仲裁委員會(huì)之間也沒有隸屬關(guān)系。

        (三)仲裁協(xié)議

        1.仲裁協(xié)議的內(nèi)容:仲裁協(xié)議是糾紛當(dāng)事人愿意將糾紛提交仲裁機(jī)構(gòu)仲裁的協(xié)議。它應(yīng)包括以下內(nèi)容:(1)請(qǐng)求仲裁的意思表示;(2)仲裁事項(xiàng); (3)選定的仲裁委員會(huì)。

        在以上3項(xiàng)內(nèi)容中,選定的仲裁委員會(huì)具有特別重要的意義。因?yàn)橹俨脹]有法定管轄,如果當(dāng)事人不約定明確的仲裁委員會(huì),仲裁將無法操作,仲裁協(xié)議將是無效的。至于請(qǐng)求仲裁的意思表示和仲裁事項(xiàng)則可以通過默示的方式來體現(xiàn)。可以認(rèn)為在合同中選定仲裁委員會(huì)就是希望通過仲裁解決爭議,同時(shí),合同范圍內(nèi)的爭議就是仲裁事項(xiàng)。

        2.仲裁協(xié)議的作用:(1)合同當(dāng)事人均受仲裁協(xié)議的約束;(2)是仲裁機(jī)構(gòu)對(duì)糾紛進(jìn)行仲裁的先決條件;(3)排除了法院對(duì)糾紛的管轄權(quán);(4)仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)按仲裁協(xié)議進(jìn)行仲裁。

        (四)仲裁庭的組成:仲裁庭的組成有兩種方式。

        1.當(dāng)事人約定由3名仲裁員組成仲裁庭: 當(dāng)事人如果約定由3名仲裁員組成仲裁庭,應(yīng)當(dāng)各自選定或者各自委托仲裁委員會(huì)主任指定1名仲裁員,第3名仲裁員由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會(huì)主任指定。第3名仲裁員是首席仲裁員。

        2.當(dāng)事人約定由1名仲裁員組成仲裁庭:仲裁庭也可以由1名仲裁員組成。當(dāng)事人如果約定由1名仲裁員組成仲裁庭的,應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會(huì)主任指定仲裁員。

        (五)開庭和裁決

        1.開庭:仲裁應(yīng)當(dāng)開庭進(jìn)行。當(dāng)事人協(xié)議不開庭的,仲裁庭可以根據(jù)仲裁申請(qǐng)書、答辯書以及其他材料作出裁決,仲裁不公開進(jìn)行。

        申請(qǐng)人經(jīng)書面通知,無正當(dāng)理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的,可以視為撤回仲裁申請(qǐng)。被申請(qǐng)人經(jīng)書面通知.無正當(dāng)理由不到庭或者未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的,可以缺席裁決。(記)

        2證據(jù):當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對(duì)自己的主張?zhí)峁┳C據(jù)。仲裁庭對(duì)專門性問題認(rèn)為需要鑒定的,可以交由當(dāng)事人約定的鑒定部門鑒定,也可以由仲裁庭指定的鑒定部門鑒定。

        3辯論:當(dāng)事人在仲裁過程中有權(quán)進(jìn)行辯論。

        4裁決:裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出,少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時(shí),裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出。

        仲裁庭仲裁糾紛時(shí),其中一部分事實(shí)已經(jīng)清楚,可以就該部分先行裁決。

        對(duì)裁決書中的文字、計(jì)算錯(cuò)誤或者仲裁庭已經(jīng)裁決但在裁決書中遺漏的事項(xiàng),仲裁庭應(yīng)當(dāng)補(bǔ)正;當(dāng)事人自收到裁決書之日起30日內(nèi),可以請(qǐng)求仲裁補(bǔ)正。

        裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。

        (六)申請(qǐng)撤銷裁決:當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的,可以向仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷裁決:

        (1)沒有仲裁協(xié)議的; (2)裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會(huì)無權(quán)仲裁的; (3)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的; (4)裁決所根據(jù)的證據(jù)是偽造的;(5)對(duì)方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的;(6)仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄,徇私舞弊,枉法裁決行為的。

        人民法院經(jīng)組成合議庭審查核實(shí)裁決有前款規(guī)定情形之一的,應(yīng)當(dāng)裁定撤銷。當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷裁決的,應(yīng)當(dāng)自收到裁決書之日起6個(gè)月內(nèi)提出。人民法院應(yīng)當(dāng)在受理撤銷裁決申請(qǐng)之日起2個(gè)月內(nèi)作出撤銷裁決或者駁回申請(qǐng)的裁定。

        人民法院受理撤銷裁決的申請(qǐng)后,認(rèn)為可以由仲裁庭重新仲裁的,通知仲裁庭在一定期限內(nèi)重新仲裁,并裁定中止撤銷程序。仲裁庭拒絕重新仲裁的,人民法院應(yīng)當(dāng)裁定恢復(fù)撤銷程序。

        (七)執(zhí)行:仲裁裁決的執(zhí)行。仲裁委員會(huì)的裁決作出后,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行。由于仲裁委員會(huì)本身并無強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)力,因此,當(dāng)一方當(dāng)事人不履行仲裁裁決時(shí),另一方當(dāng)事人可以依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。接受申請(qǐng)的人民法院應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。

        三、訴訟:如果當(dāng)事人沒有在合同中約定通過仲裁解決爭議,則只能通過訴訟作為解決爭議的最終方式。人民法院審理民事案件.依照法律規(guī)定實(shí)行合議、回避、公開審判和兩審終審制度。

        (一)建設(shè)工程合同糾紛的管轄:建設(shè)工程合同糾紛的管轄,既涉及地域管轄,也涉及級(jí)別管轄。

        1、級(jí)別管轄:級(jí)別管轄是指不同級(jí)別人民法院受理第一審建設(shè)工程合同糾紛的權(quán)限分工。

        2、地域管轄:地域管轄是指同級(jí)人民法院在受理第一審建設(shè)工程合同糾紛的權(quán)限分工。對(duì)于一般的合同爭議,由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。我國的《民事訴訟法》也允許合同當(dāng)事人在書面協(xié)議中選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄。對(duì)于建設(shè)工程合同一般都適用不動(dòng)產(chǎn)所在地的專屬管轄,由工程所在地人民法院管轄。

        (二)訴訟中的證據(jù):證據(jù)有下列幾種: (1)書證; (2)物證; (3)視聽資料; (4)證人證言; (5)當(dāng)事人的陳述; (6)鑒定結(jié)論; (7)勘驗(yàn)筆錄。

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