1 背景：

　　某市新建熱力發(fā)電廠，現擬進行鍋爐系統(tǒng)國際招標，并由市電力發(fā)展公司全面實施。此次招標項目計劃投資1500萬元，已經向國家、省發(fā)改委申請，獲得立項與財政撥款，自籌資金也已全部落實。項目規(guī)劃、可行性研究、勘查設計等工作也已經完成。

　　該鍋爐系統(tǒng)采用的是最新技術，由于目前國內外相應設備生產廠家較少，而本項目的技術指標又較為獨特，因此經相關主管部門批準，決定實施邀請招標。

　　經事先調查后，由該市政府辦公廳向A、B、C、D四家企業(yè)發(fā)出招標邀請書，其中A、B均為德國某公司的代理商，C為國內設備制造商，D為日本設備制造商。四家公司在購買了相關文件后，一家美國設備制造商E公司也主動前來要求投標，由于時間較緊，并未對其具體狀況進行審核，直接批準。

　　在隨后的資料整理中發(fā)現，該系統(tǒng)設計存在重大疏漏，因此由設計院直接向A、B、C、D、E幾家公司發(fā)出變更通知，此時距投標截止日僅剩余5天，但并未做出時限的變更。同時招納標人提出，所有投標人的投標價格不得高于1500萬元。 在投標截止日，A、B公司按照原設計方案投標，C公司按照新設計方案投標，D公司兩種設計方案均投了標，E公司按照新方案投標。 招標方認為所有投標有效。 經過比較，市政府辦公廳認為E公司滿足要求，并簽發(fā)了中標通知書。

　　問題1：根據我國相關法律規(guī)定，該項目實施邀請招標是否合適?應該如何實施邀請招標?

　　問題2：該項目的招標實施過程有哪些問題?應該如何改正?

　　標準答案：

　　問題1：根據我國相關法律規(guī)定，該項目實施邀請招標是否合適?應該如何實施邀請招標?

　　該項目可以實施邀請招標，因其目前國內外相應設備生產廠家較少，而本項目的技術指標有較為獨特，且經相關主管部門批準，可以實施邀請招標。

　　在邀請招標過程中，應當向三個以上具備承擔招標項目的能力、資信良好的特定的法人或者其他組織發(fā)出投標邀請書。

　　問題2：該項目的招標實施過程有哪些問題?應該如何改正?

　　該項目招標實施過程有以下不妥，并應作相應的改正：

　　1. 由該市政府辦公廳向A、B、C、D四家企業(yè)發(fā)出招標邀請書不妥，因其不是真正的建設單位，也非合理的招標代理人。――項目招標人應該是市電力發(fā)展公司或其授權的招標代理公司。

　　2. A、B為相同制造商的代理商，不宜同時作為潛在的投標人――應僅向其中之一發(fā)出邀請即可;

　　3. 制造商E主動投標并獲批準――該制造商不在被邀請之列，即其相關條件并不滿足要求，因此不宜接受其投標;

　　4. 由設計院直接向A、B、C、D、E幾家公司發(fā)出招標修正通知不妥――招標文件的修正應由招標人向潛在的投標人發(fā)布;

　　5. 發(fā)布招標變更距投標截止日僅剩余5天，且并未做出時限的變更不妥――招標人對已發(fā)出的招標文件進行必要的澄清或者修改的，應當在招標文件要求提交投標文件截止時間至少15日前，以書面形式通知所有招標文件收受人。因此，招標截止日期應作相應的調整――順延，使其滿足此項要求;

　　6. 招標方認為所有投標有效不妥――A、B公司為共同制造商的代理商，不應分別作為不同的投標人對待;D公司兩種方案投標僅應認定其一個是有效的;E公司不再被邀請之列，其投標應無效;

　　解　　析：

　　一、關于邀請招標的項目

　　我國《招投標法》承認邀請招標，同時未對其范圍進行明確規(guī)定。

　　對于機電設備招標，《機電產品國際招標投標實施辦法》(商務部第13號令)指出，機電產品國際招標投標一般應采用公開招標的方式進行;根據法律、行政法規(guī)的規(guī)定，不適宜公開招標的，可以采取邀請招標，并向商務部備案。但在具體實施環(huán)節(jié)，也沒有明確邀請招標的具體范圍。

　　但在《工程建設項目施工招標投標辦法》卻有明確的關于邀請招標的說明，同時《政府采購法》中也作出相關規(guī)定，指出符合下列情形之一的貨物或者服務，可以采用邀請招標方式采購：

　　(一)具有特殊性，只能從有限范圍的供應商處采購的;

　　(二)采用公開招標方式的費用占政府采購項目總價值的比例過大的。

　　因此，本著相關立法原則，如果相關設備技術要求特殊，供應商范圍有限，或招標采購成本過高時，可以采用邀請招標。

　　因此可以作以總結，即邀請招標的前提是技術特殊、地理條件特殊、價值較小或有特定限制條件的項目。

　　另外，根據商務部《機電產品國際招標目錄》，發(fā)電、輸變電項目中的蒸汽鍋爐、過熱水鍋爐及輔助設備屬于必須招標的范疇。

　　二、關于邀請招標的實施

　　根據《招投標法》的規(guī)定，招標人采用邀請招標方式的，應當向三個以上具備承擔招標項目能力的、資信良好的特定的法人或者其他組織發(fā)出投標邀請書。也就是說，被邀請者是經過招標方的相關審核后而確定的。一般來講，未被邀請者的投標不應被接受，更不能確定其中標。

　　三、關于代理商的供貨

　　根據《機電產品國際招標投標實施辦法》的規(guī)定，兩家以上投標人的投標產品為同一家制造商或集成商生產的，按一家投標人計算。

　　對兩家以上集成商使用同一家制造商產品作為其集成產品一部分的，按不同集成商計算。

　　四、關于招標人的身份

　　《招投標法》規(guī)定，招標人是依照本法規(guī)定提出招標項目、進行招標的法人或者其他組織。

　　《機電產品國際招標投標實施辦法》規(guī)定，招標人是指因使用需要，提出通過國際招標方式采購機電產品的國家機關、企業(yè)、事業(yè)法人或其它組織;招標機構是指滿足一定條件，經向商務部申請，取得國際招標資格，從事機電產品國際招標代理服務業(yè)務的企業(yè)法人。

　　任何有關招標活動，包括招標文件的發(fā)布、修正與澄清，以及投標文件的接收等，均應由招標人出面或經招標人受權的招標代理方實施。

　　五、關于招標文件的修正

　　《招投標法》規(guī)定，招標人對已發(fā)出的招標文件進行必要的澄清或者修改的，應當在招標文件要求提交投標文件截止時間至少15日前，以書面形式通知所有招標文件收受人。該澄清或者修改的內容為招標文件的組成部分。

　　招標人應當確定投標人編制投標文件所需要的合理時間;依法必須進行招標的項目，自招標文件開始發(fā)出之日起至投標人提交投標文件截止之日止最短不得少于20日。

　　六、關于招標控制價格

　　《招投標法》等相關法規(guī)沒有對于招標控制價格作明確的說明，但在《建設工程工程量清單計價規(guī)范》(GB50500-2008)中，明確提出招標控制價的概念，招標人可以提出相關價格控制指標，當投標人的投標價格超過該指標時，招標人可以拒絕該投標。

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　　2 背景：

　　某國家重點大學新校區(qū)位于某市開發(fā)區(qū)大學產業(yè)園區(qū)內，建設項目由若干個單體教學樓、辦公樓、學生宿舍、綜合樓等構成，現擬對于第五綜合教學樓實施公開招標。該教學樓建筑面積16000m2，計劃投資額4800萬元，30%財政撥款(落實)，30%銀行貸款(已經上報建設銀行)，40%自籌(正在積極籌措之中)。

　　根據開發(fā)區(qū)管委會的文件要求，項目招標由該校新校區(qū)建設指揮部委托某招標代理公司實施――該代理公司隸屬于開發(fā)區(qū)建設局，其主要成員由建設局離退休領導或老師構成。項目招標文告在當地相關媒體上公布，并指出“僅接受獲得過梅花獎的建設施工企業(yè)投標”(梅花獎為本市市政府每年頒發(fā)的，用于獎勵獲得市優(yōu)工程的建設施工企業(yè)的政府獎)，且必須具有施工總承包一級以上資質，并同時聲明，不論哪一家企業(yè)中標，均必須使用本市第一水泥廠的水泥。

　　本地施工企業(yè)A、B、C、D、E、F、G分別前來購買了招標文件，并同時按照招標方的要求以現金的方式提交了投標保證金。在購買招標文件的同時，由學校隨機指派工程技術或管理人員陪同進行現場踏勘，并口頭回答了有關問題。

　　在投標人須知中明確指出，由于工期比較緊張，相關資料準備不很完備，尤其是需要由投標人根據圖紙自行核算工程量并根據該量實施報價，并采用成本加固定酬金合同。

　　問題1：根據我國相關法律規(guī)定，該項目是否需要招標?是否需要實施公開招標?為什么?

　　問題2：該項目的招標實施過程有哪些不妥之處?應該如何改正?

　　問題3：建設項目的合同計價模式的選擇依據是什么，本項目合同選擇上是否存在問題?應該選擇什么合同?

　　標準答案：

　　問題1：根據我國相關法律規(guī)定，該項目是否需要招標?是否需要實施公開招標?為什么?

　　該項目需要招標，且需要公開招標。 因為該項目是國家重點大學新校區(qū)建設的組成部分，其投資方屬于國家事業(yè)單位，其資金來源屬于“全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目”。同時其投資額度已經超過了必須實施公開招標項目的相關標準。

　　另外，該項目不具備邀請招標以及不需要招標項目的必要條件，因此必須實施公開招標。

　　問題2：該項目的招標實施過程有哪些不妥之處?應該如何改正?

　　該項目招標實施過程有以下不妥，并應作相應的改正：

　　1. 建設項目資金尚未落實，除財政撥款外，其他資金并未落實――應該在資金來源落實后才能實施招標;

　　2. 根據開發(fā)區(qū)管委會的文件要求，招標代理機構由該校新校區(qū)建設指揮部委托的招標代理公司實施，且該公司與相關行政機關存在隸屬與利益關系――應該根據情況自行實施或委托與行政機構無相關關系的招標代理機構進行招標，任何人、組織不得以任何方式指定招標代理機構;

　　3. 僅接受獲得過梅花獎的建設施工企業(yè)投標，是以不合理的條件排斥潛在的投標人――應該將該限制條件剔除;

　　4. 必須使用本市第一水泥廠的水泥，違反了“不得要求或者標明特定的生產供應者以及含有傾向或者排斥潛在投標人的其他內容?！报D―應該不作相關限制

　　5. 在購買招標文件的同時提交投標保證金，此時購買標書者并不意味著一定會投標，僅是潛在的投標人，不需要投標保證金對其是否投標進行擔保――此時不應提交，應該在正式投標時提交;

　　6. 現場踏勘隨時隨機組織并口頭回答相關的問題――招標人不得單獨或者分別組織任何一個投標人進行現場踏勘，并且相關問題均應以書面的形式送達所有的潛在的投標人;

　　7. 要求投標人自行核算工程量，將導致投標競爭的初始性的不公平――應該由招標人給出，以確保投標的公平性;

　　問題3：建設項目的合同計價模式選擇的依據是什么，本項目合同選擇是否有什么問題?應該選擇什么合同?

　　建設項目的合同及模式應該以保證雙方的合法權益、保證風險在雙方的均衡分配，并保證計價的可行性與合理性為基本前提。

　　本項目所選擇的計價模式，會導致招標方投入過多的管理成本，不利于招標方對于工程的有效控制。

　　按照工程慣例，宜采用單價合同。

　　解　　析：

　　一、關于招標項目的相關要求

　　根據我國現行的《招投標法》以及《工程建設項目施工招標投標辦法》(七部委30號令)的要求，符合以下特征的項目均需要實施招標：

　　(一)大型基礎設施、公用事業(yè)等關系社會公共利益、公眾安全的項目;

　　(二)全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目;

　　(三)使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。

　　同時，《工程建設項目招標范圍和規(guī)模標準規(guī)定》(國家計委令第3號)也明確了必須實施招標的建設項目的范圍及其判斷標準：

　　相關各類工程建設項目，包括項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程有關的重要設備、材料等的采購，達到下列標準之一的，必須進行招標：

　　(一) 施工單項合同估算價在200萬元人民幣以上的;

　　(二) 重要設備、材料等貨物的采購，單項合同估算價在100萬元人民幣以上的;

　　(三) 勘察、設計、監(jiān)理等服務的采購，單項合同估算價在50萬元人民幣以上的;

　　(四) 單項合同估算價低于第(一)、(二)、(三)項規(guī)定的標準，但項目總投資額在3000萬元人民幣以上的。

　　但建設項目的勘察、設計、采用特定專利或者專有技術的，或者其建筑藝術造型有特殊要求的，經項目主管部門批準，可以不進行招標。

　　同時，招標人應當有進行招標項目的相應資金，或者資金來源已經落實，并應當在招標文件中如實載明。

　　二、關于邀請招標及不需要進行招標的項目

　　盡管我國《招投標法》并未規(guī)定必須實施公開招標，但《工程建設項目施工招標投標辦法》卻明確規(guī)定，除非有下列情形之一的，經批準可以進行邀請招標或不實施公開招標外，其他項目應該公開招標：

　　A、可以實施邀請招標的前提條件：

　　(一)項目技術復雜或有特殊要求，只有少量幾家潛在投標人可供選擇的;

　　(二)受自然地域環(huán)境限制的;

　　(三)涉及國家安全、國家秘密或者搶險救災，適宜招標但不宜公開招標的;

　　(四)擬公開招標的費用與項目的價值相比，不值得的;

　　(五)法律、法規(guī)規(guī)定不宜公開招標的。

　　B、可以不進行施工招標的前提條件：

　　(一)涉及國家安全、國家秘密或者搶險救災而不適宜招標的;

　　(二)屬于利用扶貧資金實行以工代賑需要使用農民工的;

　　(三)施工主要技術采用特定的專利或者專有技術的;

　　(四)施工企業(yè)自建自用的工程，且該施工企業(yè)資質等級符合工程要求的;

　　(五)在建工程追加的附屬小型工程或者主體加層工程，原中標人仍具備承包能力的;

　　(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

　　三、關于招標代理

　　我國《招投標法》規(guī)定，招標人有權自行選擇招標代理機構，委托其辦理招標事宜。但任何單位和個人不得以任何方式為招標人指定招標代理機構，且招標代理機構與行政機關和其他國家機關不得存在隸屬關系或者其他利益關系。

　　四、關于指定采購或分包

　　我國《招投標法》規(guī)定， 招標文件不得要求或者標明特定的生產供應者以及含有傾向或者排斥潛在投標人的其他內容。

　　五、關于投標人資格的限制條件

　　我國《招投標法》規(guī)定，招標人不得以不合理的條件限制或者排斥潛在投標人，不得對潛在投標人實行歧視待遇。

　　六、關于投標保證金

　　應該明確的是，投標保證金是投標人對于自身投標行為、義務實施擔保的一種法律行為，招標人不得要求非投標人提交相關款項。

　　七、關于現場踏勘

　　我國相關法規(guī)規(guī)定，招標人應根據招標項目的具體情況，組織潛在投標人踏勘項目現場，向其介紹工程場地和相關環(huán)境的有關情況。潛在投標人依據招標人介紹情況所作出的判斷和決策，由投標人自行負責。但招標人不得單獨或者分別組織任何一個投標人進行現場踏勘。

　　為了保證所有投標人獲得的信息相同，保證投標的公平性，對于潛在投標人在閱讀招標文件和現場踏勘中提出的疑問，招標人可以書面形式或召開投標預備會的方式解答，但需同時將解答以書面方式通知所有購買招標文件的潛在投標人。

　　八、關于工程量的計算

　　由于工程量的多少直接影響到最終的報價水平，因此為了保證投標的公正性，應該由招標方提供統(tǒng)一的工程量指標，并應該聲明該指標僅供投標用，在實際結算中以實測為準。

　　九、關于合同的選擇

　　常用的工程合同可以分為總價合同、單價合同和成本價酬金合同三大類，其中總價合同又可以分為固定總價合同與可調總價合，單價合同也是如此。

　　大多數工程項目，多采用單價合同。

　　盡管相關法律沒有明確規(guī)定，但一般來講大型建設項目由于其周期比較長，不確定因素較多，不宜采用總價合同，包括固定或可調總價合同。尤其是采用關于丁總價合同的項目一般都是工期短、投資低、資料齊全的小型項目。

　　而成本加酬金合同則一般應用于在工程開工前難以預測工程量的項目中，尤其是保密工程、搶險工程等，對于一般建設項目不適用。這種合同形式主要適用于工程內容及其技術經濟指標尚未全面確定，投標報價的依據尚不充分的情況下，發(fā)包方因工期要求緊迫，必須發(fā)包的工程;或者發(fā)包方與承包方之間具有高度的信任，承包方在某些方面具有獨特的技術、特長和經驗的工程。以這種形式簽定的建設施工合同，有兩個明顯缺點：一是發(fā)包方對工程總價不能實施實際的控制：二是承包方對降低成本也不大感興趣。因此，這種合同形式在建設工程中很少采用。

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　　3 水處理設備國際招標的評標價計算

　　[背景]某水處理設備國際招標采購過程中，有3個投標人A、B、C。投標人投標情況如下：

　　表4-15投標人A、B、C的投標報價表

　　投標人投標人A 投標人B 投標人C

　　投標價格 1090200美元

　　+885600人民幣

　　+39411英鎊 160192875日元 1245900美元

　　表4-16投標人A、B、C的付款條件表

　　投標人投標人A 投標人B 投標人C

　　付款條件裝船后支付75%，驗收后支付25%，提供10%的銀行保函。裝船后支付100%同時提供25%的銀行保函，該保函在驗收后降至10%。完全響應。

　　開標當日中國人民銀行公布的美元對相關貨幣賣出價的中間價為：

　　1美元=125日元，1美元=7.5人民幣，1美元=0.6英鎊。

　　經過審查發(fā)現：

　　(1)投標人A在投標價中未包括招標文件要求的零備件價格，而其他兩個投標人所報零備件價格分別為850000日元和5000美元;投標人B的投標價漏報過濾器一個，但包括了招標文件未要求的價值870375日元的可選零備件，其他兩個投標人所報過濾器價格分別為13600美元和12000美元。

　　(2)招標文件中規(guī)定的支付條件為裝船后支付70%，驗收并取得合同金額10%的覆蓋質保期的履約保函后支付30%。銀行公布的月利率為0.6%，裝船日至驗收日之間時間為3個月。

　　(3)投標人A、C提供的水泵的15年附加維護費用的現值分別為24899美元和12540美元。

　　(4)招標文件要求誤期賠償費限額為投標報價10%，為非實質性條款，投標人C承諾的為5%。招標文件規(guī)定對非實質性條款的加價比例為每項1%。

　　[問題]

　　(1)計算以上3個投標人的評標價。

　　(2)確定排名第一的中標候選人。

　　[考查]

　　評標價計算。

　　[參考答案]

　　(1)計算評標價

　　1)將投標人A和C的投標報價統(tǒng)一換算成美元。

　　投標人A的投標價是：

　　1090200美元+885600人民幣/7.5+39411英鎊/0.6=1273965美元;

　　投標人B的投標價是：

　　160192875日元/125=1281543美元。

　　投標人C的投標價已知=1245900美元

　　2)投標人A漏報零備件價格，應將其他投標人所報零備件價格的最高價(850000/125=6800美元)加入其投標價;投標人B漏報過濾器一個，應將其他投標人所報過濾器價格的最高價(13600美元)加入其投標價，而其多報的可選零備件(870375日元)則不予核減。

　　3)投標人A付款條件中要求裝船后多付5%貨款，其利息為：1273965×5%×0.6%×3=1146.57美元;投標人B付款條件中要求裝船后多付30%貨款，其利息為：1281543×30%×0.6%×3=6920.33美元。

　　(4)投標人C承諾的誤期賠償費限額為一項商務偏差，應在投標價基礎上增加1%。即：

　　1245900美元×1%=12459美元。評標價計算表見下頁。

　　(2)投標人A的評標價是1306810.57美元;投標人B的評標價是1302063.33美元;投標人C的評標價是1310899美元。

　　雖然投標人C的投標價最低(1245900美元)，但投標人B的評標價最低(1302063.33美元)，所以應確定投標人B為排名第一的中標候選人。

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　　4 評標委員會違規(guī)要求投標人澄清實質性內容

　　[背景]某依法必須進行招標的燃油鍋爐采購項目，評標委員會經過初步審查，認為投標人A投標的鍋爐與招標文件中要求的使用環(huán)境、參數、熱效率等基本一致，但其價格過高，為此，招標人代表建議評標委員會進行了以下兩項澄清，要求投標人A做進一步說明：

　　1、如果中標，在現有的報價基礎上可否再下浮1%-3%;如果中標，針對鍋爐中的一些關鍵部件，如噴油嘴，可否在招標文件要求的供貨范圍之外免費提供一套。

　　在規(guī)定的時間內，投標人A及時進行了回復，承諾如果中標，在原投標報價的基礎上下浮2%，但沒有承諾免費提供噴油嘴，因為其價格太貴。但承諾可以優(yōu)惠20%提供一套供貨范圍之外的噴油嘴。招標人對投標人A的回復較滿意，于是評標委員會推薦了投標人A為第一中標候選人。

　　[問題]

　　(1)評標過程中，《招標投標法》對評標委員會要求投標人澄清的內容是否有限制?

　　(2)本案評標過程是否存在問題?為什么?

　　(3)本案評標委員會的評標結果是否有效?為什么?

　　[考查]

　　(1)澄清或者說明的規(guī)定;

　　(2)評標無效的情形。

　　[參考答案]

　　(1)《招標投標法》對評標委員會要求投標人澄清的內容有很明確的限制?！墩袠送稑朔ā啡艞l規(guī)定，評標委員會可以要求投標人對投標文件中含義不明確的內容作必要的澄清或者說明，但是澄清或者說明不得超出投標文件的范圍或者改變投標文件的實質性內容。在評標過程中，評標委員會可以書面形式，要求投標人對投標文件中含義不明確、對同類問題表述不一致或者有明顯文字和計算錯誤的內容作必要的澄清，但澄清、說明或補正不得超出投標文件的范圍或者改變投標文件的實質性內容，特別是不能要求投標人對投標價格、投標方案等實質性內容進行修改或變相修改。

　　(2)本案中，招標人通過評標委員會向投標人A發(fā)出的兩項澄清內容，即如果中標，在現有的報價基礎上可否再下浮1%-3%和如果中標，針對鍋爐中的一些關鍵部件，如噴油嘴，可否在招標文件要求的供貨范圍之外免費提供一套等，屬于法律明確規(guī)定不允許澄清的內容。評標委員會的這種行為，實質上等同于代替招標人在確定中標人之前，與投標人A的投標價格、投標方案進行了談判，許可了投標人A二次報價，二次遞交投標范圍，違反了《招標投標法》第四十三條關于在確定中標人之前，招標人不得就投標價格、投標方案等實質性內容與投標人進行談判的規(guī)定。

　　(3)本案中，評標委員會的行為超越了法律賦予其的權限，依據《工程建設項目貨物招標投標辦法》第五十七條的規(guī)定，該評標結果無效，招標人應重新進行評標或重新進行招標。

　　五十七條第五款;“評標委員會及其成員在評標過程中有違法違規(guī)、顯失公正行為的。”

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