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　　【法規(guī)科目8月25日考點(diǎn)】

　　【考點(diǎn)116】訴訟代理人

　　(1)訴訟代理人通常分為法定訴訟代理人、委托訴訟代理人和指定訴訟代理人。在工程建設(shè)領(lǐng)域，最常見的是委托訴訟代理人。

　　(2)當(dāng)事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。

　　(3)委托權(quán)限分為一般授權(quán)與特別授權(quán)。

　　(4)訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權(quán)。

　　(5)授權(quán)委托書僅寫“全權(quán)代理”而無(wú)具體授權(quán)的情況下，不能認(rèn)定為訴訟代理人已獲得特別授權(quán)。(推定為一般授權(quán))

　　考試星級(jí) ：★★★

　　小編點(diǎn)評(píng) ：此知識(shí)點(diǎn)理解掌握，考試常考“全權(quán)代理”的情況。僅寫“全權(quán)代理”而無(wú)具體授權(quán)的，不得承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴

　　【考點(diǎn)117】證據(jù)的種類

　　(1)證據(jù)的含義：證據(jù)是在訴訟中能夠證明案件真實(shí)情況的各種資料。

　　(2)證據(jù)8大種類：當(dāng)事人陳述、書證、物證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)、證人證言、鑒定意見、勘驗(yàn)筆錄。

　　1.當(dāng)事人陳述

　　(1)人民法院對(duì)當(dāng)事人的陳述，應(yīng)當(dāng)結(jié)合本案的其他證據(jù)，審查確定能否作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù);

　　(2)當(dāng)事人拒絕陳述的，不影響人民法院根據(jù)證據(jù)認(rèn)定案件事實(shí);

　　(3)當(dāng)事人對(duì)自己的主張，只有本人陳述而不能提出其他相關(guān)證據(jù)的，其主張不予支持。但對(duì)方當(dāng)事人認(rèn)可的除外。

　　2.書證(以思想內(nèi)容證明事實(shí))

　　(1)書證，以文字、符號(hào)所記錄或表示的，以證明待證事實(shí)的文書，如合同、書信、文件、票據(jù)等。

　　3.物證

　　(1)物證，以物品的外形、特征、質(zhì)量等說(shuō)明待證事實(shí)的一部分或全部的物品;

　　(2)應(yīng)當(dāng)遵循“優(yōu)先提供原件或原物”原則。書證應(yīng)當(dāng)提交原件。物證應(yīng)當(dāng)提交原物。提交原件或原物確有困難的，可以提交復(fù)制品、照片、副本、節(jié)錄本。

　　(3)無(wú)法與原件、原物核對(duì)的復(fù)印件、復(fù)制品，不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

　　4.視聽資料

　　(1)只要不是以侵害他人合法權(quán)益(如侵害隱私)或者違反法律禁止性規(guī)定的方法(如竊聽)取得的，仍可以作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)

　　(2)存有疑點(diǎn)的視聽資料，不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)

　　5.電子數(shù)據(jù)

　　(1)電子數(shù)據(jù)，是指與案件事實(shí)有關(guān)的電子郵件、網(wǎng)上聊天記錄、電子簽名、網(wǎng)絡(luò)訪問(wèn)記錄等以電子形式存在的證據(jù)，如儲(chǔ)存在計(jì)算機(jī)等電子設(shè)備的軟盤、硬盤或光盤中的電子數(shù)據(jù)信息。

　　6.證人證言

　　(1)凡是知道案件情況的單位和個(gè)人，都有義務(wù)出庭作證;

　　(2)不能正確表達(dá)意志的人，不能作證;

　　(3)與一方當(dāng)事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言，以及無(wú)正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言，不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

　　【結(jié)論】不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)的證人證言有：①不能正確表達(dá)意志的;②有利害關(guān)系的;③無(wú)正當(dāng)理由未出庭作證的。

　　7.鑒定意見

　　(1)當(dāng)事人對(duì)鑒定意見有異議或者人民法院認(rèn)為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證;

　　(2)經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為認(rèn)定事實(shí)的根據(jù)。

　　8.勘驗(yàn)筆錄

　　(1)勘驗(yàn)物證或者現(xiàn)場(chǎng)，勘驗(yàn)人必須出示人民法院的證件，并邀請(qǐng)當(dāng)?shù)鼗鶎咏M織或者當(dāng)事人所在單位派人參加;

　　(2)當(dāng)事人或者當(dāng)事人的成年家屬應(yīng)當(dāng)?shù)綀?chǎng)，拒不到場(chǎng)的，不影響勘驗(yàn)的進(jìn)行;

　　(3)勘驗(yàn)筆錄應(yīng)由勘驗(yàn)人、當(dāng)事人和被邀參加人簽名或者蓋章的。

　　考試星級(jí) ：★★★

　　小編點(diǎn)評(píng) ：此知識(shí)點(diǎn)規(guī)定瑣碎且非常重要，可以通過(guò)老師的講解和做練習(xí)題強(qiáng)化知識(shí)點(diǎn)。證據(jù)的種類可以記憶順口溜：睹物思人沉江看屈。

　　【考點(diǎn)118】證據(jù)的應(yīng)用

　　1.舉證時(shí)限

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　　(1)人民法院應(yīng)當(dāng)在審理前的準(zhǔn)備階段確定當(dāng)事人的舉證期限;

　　(2)舉證期限可以由當(dāng)事人協(xié)商，并經(jīng)人民法院準(zhǔn)許;

　　(3)人民法院確定舉證期限，第一審普通程序案件不得少于15日，當(dāng)事人提供新的證據(jù)的第二審案件不得少于10日;

　　(4)當(dāng)事人逾期提供證據(jù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其說(shuō)明理由。拒不說(shuō)明理由或者理由不成立的，人民法院根據(jù)不同情形可以不予采納該證據(jù)，或者采納該證據(jù)但予以訓(xùn)誡、罰款;

　　(5)當(dāng)事人因故意或重大過(guò)失逾期提供的證據(jù)，人民法院不予采納。但該證據(jù)與案件基本事實(shí)有關(guān)的，人民法院應(yīng)當(dāng)采納，并予以訓(xùn)誡、罰款。

　　2.證據(jù)交換

　　證據(jù)交換，是指在訴訟答辯期屆滿后開庭審理前，在人民法院的主持下，當(dāng)事人之間相互明示其持有證據(jù)的過(guò)程;

　　3.質(zhì)證

　　(1)證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，并由當(dāng)事人互相質(zhì)證;

　　(2)對(duì)涉及國(guó)家秘密、商業(yè)秘密和個(gè)人隱私的證據(jù)應(yīng)當(dāng)保密，需要在法庭上出示的，不得在公開開庭時(shí)出示;

　　(3)未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù);

　　(4)當(dāng)事人有權(quán)要求出示證據(jù)的原件或者原物，但有下列情況之一的除外：①出示原件或者原物確有困難并經(jīng)法院準(zhǔn)許出示復(fù)制件或復(fù)制品的;②原件或原物已不存在，但有證據(jù)證明復(fù)制件、復(fù)制品與原件或原物一致的;

　　(5)證人應(yīng)當(dāng)出庭作證。證人有困難不能出庭的，經(jīng)法庭許可，證人可以提交書面證言或者視聽資料或者通過(guò)雙向試聽傳輸技術(shù)手段作證。證人不得旁聽法庭審理。詢問(wèn)證人時(shí)，其他證人不得在場(chǎng);

　　(6)鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭接受當(dāng)事人質(zhì)詢。

　　4.數(shù)個(gè)證據(jù)對(duì)同一事實(shí)的證明力

　　(1)國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體依職權(quán)制作的公文書證的證明力一般大于其他書證;

　　(2)物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄或者經(jīng)過(guò)公證、登記的書證，其證明力一般大于其他書證、視聽資料和證人證言;

　　(3)證人提供的對(duì)與其親屬或者其他密切關(guān)系的當(dāng)事人有利的證言，其證明力一般小于其他證人證言。

　　考試星級(jí) ：★★★★

　　小編點(diǎn)評(píng) ：證據(jù)的應(yīng)用規(guī)定瑣碎，要理解掌握，切忌死記硬背?？荚嚦？?，所以要重點(diǎn)學(xué)習(xí)。

　　【法規(guī)科目8月25日每日一練】

　　1.甲因與某施工企業(yè)發(fā)生合同糾紛，委托律師李某全權(quán)代理訴訟，但未作具體的授權(quán)。則律師李某在訴訟中有權(quán)實(shí)施的行為是( )。

　　A.提起反訴

　　B.進(jìn)行和解

　　C.提出管轄權(quán)異議

　　D.部分變更訴訟請(qǐng)求

　　【答案】C

　　【解析】《民事訴訟法》規(guī)定，“訴訟代理人代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解、提起反訴或者上訴，必須有委托人的特別授權(quán)”。針對(duì)實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)的授權(quán)委托書僅寫“全權(quán)代理”而無(wú)具體授權(quán)的情形，最高人民法院還特別規(guī)定，在這種情況下不能認(rèn)定為訴訟代理人已獲得特別授權(quán)，即訴訟代理人無(wú)權(quán)代為承認(rèn)、放棄、變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解、提起反訴或者上訴。

　　【對(duì)應(yīng)考點(diǎn)】【考點(diǎn)116】訴訟代理人

　　2.下列證據(jù)中屬于書證的是( )。

　　A.作為當(dāng)事人親筆簽字的合同書

　　B.作為債權(quán)債務(wù)糾紛訴訟證據(jù)的債務(wù)人親自書寫的借條

　　C.作為工程承包糾紛訴訟證據(jù)的工程設(shè)計(jì)圖紙

　　D.作為侵權(quán)訴訟證據(jù)的盜版書籍

　　E.作為招投標(biāo)糾紛訴訟證據(jù)的投標(biāo)標(biāo)書

　　【答案】ABCE

　　【解析】書證，是指以所載文字、符號(hào)、圖案等方式所表達(dá)的思想內(nèi)容來(lái)證明案件事實(shí)的書面材料或者其他物品。書證在民事訴訟和仲裁中普遍存在，大量運(yùn)用，具有非常重要的作用。書證一般表現(xiàn)為各種書面形式文件或紙面文字材料(但非紙類材料亦可成為書證載體)，如合同文件、各種信函、會(huì)議紀(jì)要、電報(bào)、傳真、電子郵件、圖紙、圖表等。

　　【對(duì)應(yīng)考點(diǎn)】【考點(diǎn)117】證據(jù)的種類

　　3.以下關(guān)于民事訴訟證據(jù)的正確表述是( )。

　　A.在民事訴訟中，書證只需提交復(fù)印件

　　B.未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意私自錄制的談話資料不能作為證據(jù)使用

　　C.凡是知道案件情況的單位和個(gè)人，都有義務(wù)出庭作證

　　D.當(dāng)事人對(duì)鑒定意見有異議，鑒定人可以書面答復(fù)而不必出庭作證

　　【答案】C

　　【解析】本題考查的是證據(jù)的種類。我國(guó)《民事訴訟法》第70條規(guī)定：“書證應(yīng)當(dāng)提交原件”;第72條規(guī)定：“凡是知道案件情況的單位和個(gè)人，都有義務(wù)出庭作證”;第78條規(guī)定：“當(dāng)事人對(duì)鑒定意見有異議或者人民法院認(rèn)為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證”。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第68條之規(guī)定，未經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意私自錄制的談話資料，只要未侵害他人合法權(quán)益且不違反法律禁止性規(guī)定，則有可能作為證據(jù)使用。故C為正確選項(xiàng)。

　　【對(duì)應(yīng)考點(diǎn)】【考點(diǎn)117】證據(jù)的種類

　　4.下列選項(xiàng)中關(guān)于證人、鑒定人和勘察人的質(zhì)證說(shuō)法正確的有( )。

　　A.證人必須出庭作證

　　B.證人不得旁聽法庭審理

　　C.鑒定人必須出庭接受當(dāng)事人的質(zhì)詢

　　D.審判人員和當(dāng)事人不可以對(duì)證人進(jìn)行詢問(wèn)

　　【答案】B

　　【解析】A選項(xiàng)證人應(yīng)當(dāng)出庭作證，而不是必須，故錯(cuò)誤;C選項(xiàng)鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭接受當(dāng)事人的質(zhì)詢而不是必須故C選項(xiàng)錯(cuò)誤;D選項(xiàng)審判人員和當(dāng)事人可以對(duì)證人進(jìn)行詢問(wèn)故D選項(xiàng)錯(cuò)誤。

　　【對(duì)應(yīng)考點(diǎn)】【考點(diǎn)117】證據(jù)的應(yīng)用

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