1Z308000 解決建設(shè)工程糾紛法律制度

命題考點(diǎn)三 仲裁制度

　　【教材解讀】

　　一、仲裁協(xié)議的規(guī)定

　　1.仲裁協(xié)議的形式《仲裁法》規(guī)定：“仲裁協(xié)議包括合同中訂立的仲裁條款和其他以書面形式在糾紛發(fā)生前或者糾紛發(fā)生后達(dá)成的請(qǐng)求仲裁的協(xié)議。”據(jù)此，仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)采用書面形式，口頭方式達(dá)成的仲裁意思表示無效。仲裁協(xié)議既可以表現(xiàn)為合同中的仲裁條款，也可以表現(xiàn)為獨(dú)立于合同而存在的仲裁協(xié)議書。在實(shí)踐中，合同中的仲裁條款是最常見的仲裁協(xié)議形式。

　　2.仲裁協(xié)議的內(nèi)容

　　仲裁協(xié)議應(yīng)當(dāng)具有下列內(nèi)容：(1)請(qǐng)求仲裁的意思表示;(2)仲裁事項(xiàng);(3)選定的仲裁委員會(huì)。這三項(xiàng)內(nèi)容必須同時(shí)具備，仲裁協(xié)議才能有效。

　　3.仲裁協(xié)議的效力

　　1)對(duì)當(dāng)事人的法律效力

　　仲裁協(xié)議一經(jīng)有效成立，即對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生法律約束力。發(fā)生糾紛后，當(dāng)事人只能向仲裁協(xié)議中所約定的仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁，而不能就該糾紛向法院提起訴訟。

　　2)對(duì)法院的約束力

　　有效的仲裁協(xié)議排除法院的司法管轄權(quán)?！吨俨梅ā芬?guī)定，當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議，人民法院受理后，另一方在首次開庭前提交仲裁協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴，但仲裁協(xié)議無效的除外。

　　3)對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)的法律效力

　　仲裁協(xié)議是仲裁委員會(huì)受理仲裁案件的基礎(chǔ)，是仲裁庭審理和裁決案件的依據(jù)。沒有有效的仲裁協(xié)議，仲裁委員會(huì)就不能獲得仲裁案件的管轄權(quán)。同時(shí)，仲裁委員會(huì)只能對(duì)當(dāng)事人在仲裁協(xié)議中約定的爭(zhēng)議事項(xiàng)進(jìn)行仲裁，對(duì)超出仲裁協(xié)議約定范圍的其他爭(zhēng)議無權(quán)仲裁。

　　4)仲裁協(xié)議的獨(dú)立性

　　仲裁協(xié)議獨(dú)立存在，合同的變更、解除、終止或者無效，不影響仲裁協(xié)議的效力。

　　二、仲裁的申請(qǐng)和受理

　　1.申請(qǐng)仲裁的條件

　　當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：(1)有仲裁協(xié)議;(2)有具體的仲裁請(qǐng)求和事實(shí)、理由;(3)屬于仲裁委員會(huì)的受理范圍。

　　2.申請(qǐng)仲裁的方式

　　當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁，應(yīng)當(dāng)向仲裁委員會(huì)遞交仲裁協(xié)議、仲裁申請(qǐng)書及副本。

　　3.審查與受理

　　仲裁委員會(huì)收到仲裁申請(qǐng)書之日起5日內(nèi)，認(rèn)為符合受理?xiàng)l件的應(yīng)當(dāng)受理，并通知當(dāng)事人;認(rèn)為不符合受理?xiàng)l件的，應(yīng)當(dāng)書面通知當(dāng)事人不予受理，并說明理由。

　　仲裁委員會(huì)受理仲裁申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)將仲裁規(guī)則和仲裁員名冊(cè)送達(dá)申請(qǐng)人，并將仲裁申請(qǐng)書副本和仲裁規(guī)則、仲裁員名冊(cè)送達(dá)被申請(qǐng)人。被申請(qǐng)人收到仲裁申請(qǐng)書副本后，應(yīng)當(dāng)在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)向仲裁委員會(huì)提交答辯書。仲裁委員會(huì)收到答辯書后，應(yīng)當(dāng)在仲裁規(guī)則規(guī)定的期限內(nèi)將答辯書副本送達(dá)申請(qǐng)人。被申請(qǐng)人未提交答辯書的，不影響仲裁程序的進(jìn)行。被申請(qǐng)人有權(quán)提出反請(qǐng)求。

　　4.財(cái)產(chǎn)保全和證據(jù)保全

　　為保證仲裁程序順利進(jìn)行、仲裁案件公正審理以及仲裁裁決有效執(zhí)行，當(dāng)事人有權(quán)申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全和證據(jù)保全。

　　當(dāng)事人要求采取財(cái)產(chǎn)保全及(或)證據(jù)保全措施的，應(yīng)向仲裁委員會(huì)提出書面申請(qǐng)，由仲裁委員會(huì)將當(dāng)事人的申請(qǐng)轉(zhuǎn)交被申請(qǐng)人住所地或其財(cái)產(chǎn)所在地及(或)證據(jù)所在地有管轄權(quán)的人民法院作出裁定。

　　三、仲裁的開庭和裁決

　　1.仲裁庭的組成

　　1)合議仲裁庭

　　當(dāng)事人約定由3名仲裁員組成仲裁庭的，應(yīng)當(dāng)各自選定或者各自委托仲裁委員會(huì)主任指定1名仲裁員，第3名仲裁員由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會(huì)主任指定。第3名仲裁員是首席仲裁員。

　　2)獨(dú)任仲裁庭

　　當(dāng)事人約定1名仲裁員成立仲裁庭的，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會(huì)主任指定仲裁員。但是，當(dāng)事人沒有在仲裁規(guī)定的期限內(nèi)約定仲裁庭的組成方式或者選定仲裁員的，由仲裁委員會(huì)主任指定。

　　仲裁員有下列情形之一的，必須回避，當(dāng)事人也有權(quán)提出回避申請(qǐng)：(1)是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、代理人的近親屬;(2)與本案有利害關(guān)系;(3)與本案當(dāng)事人、代理人有其他關(guān)系，可能影響公正仲裁的;(4)私自會(huì)見當(dāng)事人、代理人，或者接受當(dāng)事人、代理人的請(qǐng)客送禮的。

　　2.開庭和審理

　　仲裁應(yīng)當(dāng)開庭進(jìn)行，當(dāng)事人可以協(xié)議不開庭。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)對(duì)自己的主張?zhí)峁┳C據(jù)。仲裁庭認(rèn)為有必要收集的證據(jù)，可以自行收集。證據(jù)應(yīng)當(dāng)在開庭時(shí)出示，當(dāng)事人可以質(zhì)證。當(dāng)事人在仲裁過程中有權(quán)進(jìn)行辯論。

　　仲裁庭可以作出缺席裁決。申請(qǐng)人無正當(dāng)理由開庭時(shí)不到庭的，或在開庭審理時(shí)未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，視為撤回仲裁申請(qǐng);如果被申請(qǐng)人提出了反請(qǐng)求，不影響仲裁庭就反請(qǐng)求進(jìn)行審理，并作出裁決。被申請(qǐng)人無正當(dāng)理由開庭時(shí)不到庭的，或在開庭審理時(shí)未經(jīng)仲裁庭許可中途退庭的，仲裁庭可以進(jìn)行缺席審理，并作出裁決;如果被申請(qǐng)人提出了反請(qǐng)求，視為撤回反請(qǐng)求。

　　3.仲裁中的和解與調(diào)解

　　當(dāng)事人申請(qǐng)仲裁后，可以自行和解。達(dá)成和解協(xié)議的，可以請(qǐng)求仲裁庭根據(jù)和解協(xié)議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請(qǐng)。當(dāng)事人達(dá)成和解協(xié)議，撤回仲裁申請(qǐng)后反悔的，仍可以根據(jù)仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁。

　　仲裁庭在作出裁決前，可以先行調(diào)解。當(dāng)事人自愿調(diào)解的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)調(diào)解。調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出裁決。調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)制作調(diào)解書或者根據(jù)協(xié)議的結(jié)果制作裁決書。調(diào)解書與裁決書具有同等法律效力。調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后，即發(fā)生法律效力。在調(diào)解書簽收前當(dāng)事人反悔的，仲裁庭應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出裁決。

　　4.仲裁裁決

　　仲裁裁決應(yīng)當(dāng)按照多數(shù)仲裁員的意見作出，少數(shù)仲裁員的不同意見可以記入筆錄。仲裁庭不能形成多數(shù)意見時(shí)，裁決應(yīng)當(dāng)按照首席仲裁員的意見作出。裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力。裁決書的效力是：(1)裁決書一裁終局，當(dāng)事人不得就已經(jīng)裁決的事項(xiàng)再申請(qǐng)仲裁，也不得就此提起訴訟;(2)仲裁裁決具有強(qiáng)制執(zhí)行力，一方當(dāng)事人不履行的，對(duì)方當(dāng)事人可以到法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行;(3)仲裁裁決在所有《承認(rèn)和執(zhí)行外國(guó)仲裁裁決公約》締約國(guó)(或地區(qū))可以得到承認(rèn)和執(zhí)行。

　　四、申請(qǐng)撤銷裁決

　　1.申請(qǐng)撤銷仲裁裁決的法定事由

　　當(dāng)事人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，可以向仲裁委員會(huì)所在地的中級(jí)人民法院申請(qǐng)撤銷裁決：(1)沒有仲裁協(xié)議的;(2)裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁委員會(huì)無權(quán)仲裁的;(3)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;(4)裁決所依據(jù)的證據(jù)是偽造的;(5)對(duì)方當(dāng)事人隱瞞了足以影響公正裁決的證據(jù)的;(6) 仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。

　　當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷裁決的，應(yīng)當(dāng)自收到裁決書之日起6個(gè)月內(nèi)向仲裁機(jī)構(gòu)所在地的中級(jí)人民法院提出。

　　2.仲裁裁決被撤銷的法律后果

　　仲裁裁決被人民法院依法撤銷后，當(dāng)事人之間的糾紛并未解決。根據(jù)《仲裁法》的規(guī)定，當(dāng)事人就該糾紛可以根據(jù)雙方重新達(dá)成的仲裁協(xié)議申請(qǐng)仲裁，也可以向人民法院起訴。

　　五、仲裁裁決的執(zhí)行

　　1.仲裁裁決的強(qiáng)制執(zhí)行力

　　《仲裁法》規(guī)定，仲裁裁決作出后，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行裁決。一方當(dāng)事人不履行的，另一方當(dāng)事人可以依照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行。

　　仲裁裁決的強(qiáng)制執(zhí)行應(yīng)當(dāng)向有管轄權(quán)的法院提出申請(qǐng)。被執(zhí)行人在中國(guó)境內(nèi)的，國(guó)內(nèi)仲裁裁決由被執(zhí)行人住所地或被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)所在地的人民法院執(zhí)行;涉外仲裁裁決，由被執(zhí)行人住所地或被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)所在地的中級(jí)人民法院執(zhí)行。

　　申請(qǐng)仲裁裁決強(qiáng)制執(zhí)行必須在法律規(guī)定的期限內(nèi)提出。根據(jù)《民事訴訟法》(2007)第215條的規(guī)定，申請(qǐng)執(zhí)行的期間為兩年。申請(qǐng)執(zhí)行時(shí)效的中止、中斷，適用法律有關(guān)訴訟時(shí)效中止、中斷的規(guī)定。申請(qǐng)仲裁裁決強(qiáng)制執(zhí)行的期限，自仲裁裁決書規(guī)定履行期限或仲裁機(jī)構(gòu)的仲裁規(guī)則規(guī)定履行期間的最后1日起計(jì)算。仲裁裁決書規(guī)定分期履行的，依規(guī)定的每次履行期間的最后1日起計(jì)算。

　　2.仲裁裁決的不予執(zhí)行

　　根據(jù)《仲裁法》、《民事訴訟法》的規(guī)定，被申請(qǐng)人提出證據(jù)證明裁決有下列情形之一的，經(jīng)人民法院組成合議庭審查核實(shí)，裁定不予執(zhí)行：(1)當(dāng)事人在合同中沒有仲裁條款或者事后沒有達(dá)成書面仲裁協(xié)議的;(2)裁決的事項(xiàng)不屬于仲裁協(xié)議的范圍或者仲裁機(jī)構(gòu)無權(quán)，仲裁的;(3)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違反法定程序的;(4)認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足的：(5)適用法律確有錯(cuò)誤的;(6)仲裁員在仲裁該案時(shí)有索賄受賄、徇私舞弊、枉法裁決行為的。

　　六、涉外仲裁的特別規(guī)定

　　1.涉外仲裁的基本類型在我國(guó)，就主體而言，涉外仲裁基本包括3種類型：(1)一方當(dāng)事人是中國(guó)公司企業(yè)、另一方是外國(guó)公司的仲裁;(2)雙方當(dāng)事人都是外國(guó)公司的仲裁;(3)涉及港澳臺(tái)的案件參照涉外案件處理。《仲裁法》規(guī)定，涉外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易、運(yùn)輸和海事中發(fā)生的糾紛的仲裁，適用關(guān)于涉外仲裁的特別規(guī)定。

　　2.涉外仲裁機(jī)構(gòu)

　　《仲裁法》規(guī)定，涉外仲裁委員會(huì)可以由中國(guó)國(guó)際商會(huì)組織設(shè)立。

　　我國(guó)依據(jù)《仲裁法》設(shè)立的涉外仲裁機(jī)構(gòu)是中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)和中國(guó)海事仲裁委員會(huì)。目前，中國(guó)境內(nèi)的涉外案件主要由中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)受理。該仲裁委員會(huì)自2000年起也開始受理國(guó)內(nèi)案件。

　　3.涉外仲裁案件的證據(jù)、財(cái)產(chǎn)保全

　　《民事訴訟法》規(guī)定，當(dāng)事人申請(qǐng)采取財(cái)產(chǎn)保全的，中華人民共和國(guó)的涉外仲裁機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請(qǐng)，提交被申請(qǐng)人住所地或者財(cái)產(chǎn)所在地的中級(jí)人民法院裁定。

　　《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》中規(guī)定：“在涉外仲裁過程中，當(dāng)事人申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全，經(jīng)仲裁機(jī)構(gòu)提交人民法院的，由被申請(qǐng)人住所地或被申請(qǐng)保全的財(cái)產(chǎn)所在地的中級(jí)人民法院裁定并執(zhí)行;申請(qǐng)證據(jù)保全的，由證據(jù)所在地的中級(jí)人民法院裁定并執(zhí)行?！睋?jù)此，與國(guó)內(nèi)仲裁案件不同，涉外仲裁案件的財(cái)產(chǎn)、證據(jù)保全均是由有管轄權(quán)的中級(jí)人民法院裁定并執(zhí)行。

　　4.涉外仲裁案件裁決的執(zhí)行

　　《仲裁法》規(guī)定，涉外仲裁委員會(huì)作出的發(fā)生法律效力的仲裁裁決，當(dāng)事人請(qǐng)求執(zhí)行的，如果被執(zhí)行人或者其財(cái)產(chǎn)不在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人直接向有管轄權(quán)的外國(guó)法院申請(qǐng)承認(rèn)和執(zhí)行。

　　【命題考點(diǎn)】

　　仲裁協(xié)議的效力;仲裁的開庭和裁決;申請(qǐng)撤銷裁決;仲裁裁決的執(zhí)行;涉外仲裁的特別規(guī)定。

　　【分析預(yù)測(cè)】

　　(1)判斷某建設(shè)工程合同中的仲裁協(xié)議是否有效。

　　(2)判斷仲裁裁決的作出是否符合有關(guān)規(guī)定。

　　(3)判斷仲裁裁決是否應(yīng)予以執(zhí)行或不予執(zhí)行。

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