2013年一建各科目教材解讀匯總

1Z301000　建設工程基本法律知識

命題考點六 建設工程擔保與建設工程保險制度

　　【教材解讀】

　　一、建設工程保證方式中保證的基本法律規(guī)定

　　1.保證合同

　　保證人與債權人應當以書面形式訂立保證合同。保證人與債權人可以就單個主合同分別訂立保證合同，也可以協(xié)議在最高債權額限度內就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項商品交易合同訂立一個保證合同。

　　2.保證方式

　　保證的方式有兩種：(1)一般保證;(2)連帶責任保證。當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。

　　3.保證人資格

　　具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作為保證人。但是，以下組織不能作為保證人：

　　(1)國家機關不得為保證人，但經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉貸的除外。

　　(2)學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人。

　　(3)企業(yè)法人的分支機構、職能部門不得為保證人。企業(yè)法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內提供保證。

　　4.保證責任

　　保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用。當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任。保證期間，債權人依法將主債權轉讓給第三人的，保證人在原保證擔保的范圍內繼續(xù)承

　　擔保證責任。保證合同另有約定的，按照約定。保證期間，債權人許可債務人轉讓債務的，應當取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉讓的債務，不再承擔保證責任。債權人與債務人協(xié)議變更主合同的，應當取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔保證責任。一般保證的保證人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月。連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證期間的，債權人有權自主債務履行期屆滿之日起6個月內要求保證人承擔保證責任。

　　二、建設工程施工常用的保證種類

　　(1)施工投標保證金;(2)施工合同履約保證金;(3)工程款支付擔保。

　　三、抵押權

　　1.抵押的法律概念

　　按照《擔保法》、《物權法》的規(guī)定，抵押是指債務人或者第三人不轉移對財產的占有，將該財產作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依照法律規(guī)定以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償。

　　2.抵押物

　　債務人或者第三人提供擔保的財產為抵押物。由于抵押物是不轉移其占有的，因此能夠成為抵押物的財產必須具備一定的條件。

　　下列財產可以作為抵押物：(1)抵押人所有的房屋和其他地上定著物;(2)抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產;(3)抵押人依法有權處置的國有土地使用權、房屋和其他地上定著物;(4)抵押人依法有權處置的國有機器、交通運輸工具和其他財產;(5)抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權;(6)依法可以抵押的其他財產。

　　下列財產不得抵押：(1)土地所有權;(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權;(3)學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施;(4)所有權、使用權不明或者有爭議的財產;(5)依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產;(6)依法不得抵押的其他財產。

　　3.抵押的效力

　　抵押擔保的范圍包括主債權及利息、違約金損害賠償金和實現(xiàn)抵押權的費用。當事人也可以在抵押合同中約定抵押擔保的范圍。

　　抵押權與其擔保的債權同時存在。抵押權不得與債權分離而單獨轉讓或者作為其他債權的擔保。

　　4.抵押權的實現(xiàn)

　　債務履行期屆滿抵押權人未受清償?shù)模梢耘c抵押人協(xié)議以抵押物折價或者以拍賣、變賣該抵押物所得的價款受償;協(xié)議不成的，抵押權人可以向人民法院提起訴訟。，同一財產向兩個以上債權人抵押的，拍賣、變賣抵押物所得的價款按照以下規(guī)定清償：

　　(1)抵押合同以登記生效的，按抵押物登記的先后順序清償;順序相同的，按照債權比例清償。(2)抵押合同自簽訂之日起生效的，如果抵押物未登記的，按照合同生效的先后順序清償，順序相同的，按照債權比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償。

　　四、質權

　　1.質押的法律概念

　　按照《擔保法》、《物權法》的規(guī)定，質押是指債務人或者第三人將其動產或權利移交債權人占有，將該動產或權利作為債權的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依照法律規(guī)定以該動產或權利折價或者以拍賣、變賣該動產或權利的價款優(yōu)先受償。質權是一種約定的擔保物權，以轉移古有為特征。債務人或者第三人為出質人，債權人為質權人，移交的動產或權利為質物。

　　2.質押的分類

　　動產質押是指債務人或者第三人將其動產移交債權人占有，將該動產作為債權的擔保。能夠用作質押的動產沒有限制。權利質押一般是將權利憑證交付質押人的擔保。可以質押的權利包括：(1)匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單;(2)依法可以轉讓的股份、股票;(3)依法可以轉讓的商標專用權、專利權、著作權中的財產權;(4)依法可以質押的其他權利。

　　五、留置

　　按照《擔保法》、《物權法》的規(guī)定，留置是指債權人按照合同約定占有債務人的動產，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權人有權依照法律規(guī)定留置該財產，以該財產折價或者以拍賣、變賣該財產的價款優(yōu)先受償?！稉７ā芬?guī)定，因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權，債務人不履行債務的，債權人有留置權。

　　六、定金

　　《擔保法》規(guī)定，當事人可以約定一方向對方給付定金作為債權的擔保。債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。定金應當以書面形式約定。當事人在定金合同中應當約定交付定金的期限。定金合同從實際交付定金之日起生效。定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%。

　　七、建設工程保險與保險索賠的規(guī)定

　　1.保險合同

　　保險合同是指投保人與保險人約定保險權利義務關系的協(xié)議。保險合同一般是以保險單的形式訂立的。保險合同分為財產保險合同、人身保險合同。

　　2.保險索賠

　　對于投保人而言，保險的根本目的是發(fā)生災難事件時能夠得到補償，而這一目的必須通過索賠來實現(xiàn)。

　　(1)投保人進行保險索賠須提供必要的有效的證明。

　　(2)投保人等應當及時提出保險索賠。

　　(3)計算損失大小。

　　八、建設工程保險的主要種類和投保權益

　　建設工程活動涉及的法律關系較為復雜，風險較為多樣。因此，建設工程活動涉及的險種也較多。主要包括：建筑工程一切險(及第三者責任險)、安裝工程一切險(及第三者責任險)、機器損壞險、機動車輛險、建筑職工意外傷害險、勘察設計責任保險、工程監(jiān)理責任保險等。

　　1.建筑工程一切險(及第三者責任險)保險責任范圍

　　保險人對下列原因造成的損失和費用，負責賠償：(1)自然事件，指地震、海嘯、雷電、颶風、臺風、龍卷風、風暴、暴雨、洪水、水災、凍災、冰雹、地崩、山崩、雪崩、火山爆發(fā)、地面下陷下沉及其他人力不可抗拒的破壞力強大的自然現(xiàn)象;(2)意外事故，指不可預料的以及被保險人無法控制并造成物質損失或人身傷亡的突發(fā)性事件，包括火災和爆炸。

　　2.建筑工程一切險(及第三者責任險)的除外責任保險人對下列各項原因造成的損失不負責賠償：(1)設計錯誤引起的損失和費用;

　　(2) 自然磨損、內在或潛在缺陷、物質本身變化、自燃、自熱、氧化、銹蝕、滲漏、鼠咬、蟲蛀、大氣(氣候或氣溫)變化、正常水位變化或其他漸變原因造成的保險財產自身的損失和費用;(3)因原材料缺陷或工藝不善引起的保險財產本身的損失以及為換置、修理或矯正這些缺點錯誤所支付的費用;(4)非外力引起的機械或電氣裝置的本身損失，或施工用機具、設備、機械裝置失靈造成的本身損失;(5)維修保養(yǎng)或正常檢修的費用;(6)檔案、文件、賬簿、票據(jù)、現(xiàn)金、各種有價證券、圖表資料及包裝物料的損失;(7)盤點時發(fā)現(xiàn)的短缺;(8)領有公共運輸行駛執(zhí)照的，或已由其他保險予以保障的車輛、船舶和飛機的損失;

　　(9)除非另有約定，在保險工程開始以前已經(jīng)存在或形成的位于工地范圍內或其周圍的屬于被保險人的財產的損失;(10)除非另有約定，在本保險單保險期限終止以前，保險財產中已由工程所有人簽發(fā)完工驗收證書或驗收合格或實際占有或使用或接收的部分。

　　3.建設工程一切險的保險期限

　　建筑工程一切險的保險責任自保險工程在工地動工或用于保險工程的材料、設備運抵工地之時起始，至工程所有人對部分或全部工程簽發(fā)完工驗收證書或驗收合格，或工程所有人實際占用或使用或接收該部分或全部工程之時終止，以先發(fā)生者為準。但在任何情況下，保險期限的起始或終止不得超出保險單明細表中列明的保險生效日或終止日。

　　【命題考點】

　　保證方式;保證人資格;保證責任;抵押物;抵押權的實現(xiàn);質押的分類;留置;定金;建筑工程保險的主要種類。

　　【分析預測】

　　CD牢記保證的方式及保證責任。

　　(2)掌握抵押權的實現(xiàn)及定金的支付。

　　(3)判斷建筑工程一切險和安裝工程一切險的保險責任。

　　(4)判斷建筑意外傷害保險的被保險人、投保人以及意外傷害保險費的支付是合理的。

　　(5)判斷對建筑工程一切險、安裝工程一切險與建筑意外傷害保險的說法是否正確。

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　　【考題回顧】

　　【2010年度考試真題】

　　1.根據(jù)《物權法》，下列各項財產作為抵押物時，抵押權自登記時設立的是()。

　　A.正在建造的建筑物

　　B.生產設備、原材料

　　C.交通運輸工具

　　D.正在建造的船舶、航空器

　　【答案】A本題考核的是抵押權的設立。《物權法》規(guī)定了可以在建工程作為抵押物。同時規(guī)定，以正在建造的建筑物抵押的，應當辦理抵押登記。抵押權自登記時設立。

　　2.在保險合同中，負有支付保險費義務的當事人是()。

　　A.受益人

　　B.保險人

　　C.被保險人

　　D.投保人

　　【答案】D本題考核的是投保人的主要義務。在保險合同履行過程中，按照約定交付保險費，是投保人的最基本義務。不同的保險條款對支付保險費的要求不盡相同，可以一次付清，也可以分期支付。

　　3.下列傷害情形中，屬于建筑意外傷害保險常見除外責任的有()。

　　A.在保險合同成立前，被保險人發(fā)生傷害

　　B.被保險人在施工現(xiàn)場外發(fā)生傷害

　　C.被保險入因過失而在工程作業(yè)中墜落受傷

　　D.被保險入在施工現(xiàn)場斗毆而發(fā)生傷害

　　E.被保險人因涉嫌犯罪逃避追捕而被擊傷

　　【答案】ABDE本題考核的是保險的除外責任。建筑意外傷害保險在保險責任有效期間內，被保險人從事建筑施工及與建筑施工相關的工作，或在施工現(xiàn)場或施工期限指定的生活區(qū)域內遭受意外傷害，保險人應當按保險合同約定給付保險金。顯然，選項B屬于除外責任。根據(jù)《保險法》及相關法律規(guī)定，選項A可以除外責任中“ 在保險合同成立前，被保險人已知保險標的已經(jīng)發(fā)生保險事故的”來解釋。選項D和E是約定的除外責任。

　　【2009年度考試真題】

　　工程保險中屬于強制保險的是()。

　　A.安裝工程一切險

　　B.執(zhí)業(yè)責任險

　　C.建筑工程一切險

　　D.意外傷害險

　　【答案】D本題考核的是強制保險合同的概念。強制保險合同，又稱法定保險合同，是指依據(jù)法律、行政法規(guī)的規(guī)定而強制實施的保險合同，如我國《建筑法》規(guī)定的建筑意外傷害險。自愿保險合同，是指基于投保人自己的意思而訂立的保險合同。在我國工程建設領域，建筑工程一切險、安裝工程一切險以及相關職業(yè)責任險等，均屬于自愿保險合同。

　　【2007年度考試真題】

　　某工程項目足額投保了建筑工程一切險，在保險期間內，工程發(fā)生了保險事故。為減少損失，被保險人共計支出6萬元。經(jīng)保險公司查勘定損，建筑物實際損失為20萬元。保險公司應當支付的保險金為()萬元。

　　A.6

　　B.14

　　C.20

　　D.26

　　【答案】D保險金額等于保險價值時稱為足額保險。保險價值，是指投保人與保險人訂立財產保險合同時約定的保險標的的實際價值，即投保人對保險標的所享有的保險利益的貨幣價值，所以保險公司應當支付的保險金為26萬元。

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　　【典型習題】

　　1.在建設工程活動中，()是最為常用的一種擔保方式。

　　A.保證

　　B.質押

　　C.定金

　　D.留置

　　2.關于定金的表述中，不正確的是()。

　　A.債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回

　　B.給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金

　　C.定金合同從合同成立之日起生效

　　D.定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%

　　3.一般保證的保證人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起()。

　　A.3個月

　　B.6個月

　　C.9個月

　　D.1年

　　4.甲于2009年11月15日向乙保險公司投了一份傷害保險，保險金額為3萬元。2010年3月16日，甲被丙駕車撞傷。對此，正確的處理方式是()。

　　A.乙保險公司給付甲保險金后取得代位求償權

　　B.甲向乙保險公司請求給付保險金后，不能再向丙追償

　　C.甲向法院起訴丙后，保險公司不再承擔給付保險金的責任

　　D.甲可以向乙保險公司請求給付3萬元保險金

　　5.具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作為保證人。但是，()不能作為保證人。

　　A.國家機關

　　B.學校、幼兒園

　　C.醫(yī)院

　　D.經(jīng)企業(yè)法人授權的法人分支機構

　　E.企業(yè)的職能部門

　　6.在建筑工程一切險保險范圍內的損失包括()。

　　A.由于合同罰款造成的損失

　　B.因原子核裂變而造成的損失

　　C.火災、爆炸、雷擊等造成的損失

　　D.海嘯、洪水、潮水等自然災害造成的損失

　　E.由于工人、技術人員缺乏經(jīng)驗等導致的施工拙劣而造成的損失

　　【答案】1.A2.C3.B4.D5.ABCE6.CDE

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