2013年一建各科目教材解讀匯總

1Z304000 建設(shè)工程合同和勞動合同法律制度

命題考點十四 買賣合同與借款合同

　　【教材解讀】

　　一、買賣合同的法律特征

　　在買賣合同中，取得標(biāo)的物所有權(quán)的一方稱為買受人，轉(zhuǎn)移標(biāo)的物并取得價款的一方稱為出賣人。買賣合同具有以下法律特征：

　　(1)買賣合同是一種轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的合同。

　　(2)買賣合同是有償合同。

　　(3)買賣合同是雙務(wù)合同。

　　(4)買賣合同是諾成合同。

　　買賣合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，除一般合同所具有的當(dāng)事人名稱或者姓名和住所，標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量，價款或者報酬，履行期限、地點和方式，違約責(zé)任及解決爭議的方法等條款外，還可以包括包裝方式、檢驗標(biāo)準(zhǔn)和方法、結(jié)算方式、合同使用的文字及其效力等條款。

　　二、買賣合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)

　　1.出賣人的主要義務(wù)

　　1)按照合同約定交付標(biāo)的物的義務(wù)

　　(1)出賣的標(biāo)的物，應(yīng)當(dāng)屬于出賣人所有或者出賣人有權(quán)處分。法律、行政法規(guī)禁止或者限制轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物，不得違法出賣。

　　(2)出賣人應(yīng)當(dāng)向買受人交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物的單證，并應(yīng)當(dāng)按照約定或者交易習(xí)慣向買受人交付提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料。交付的方式可以是：①現(xiàn)實交付;②簡易交付;③占有改定;④指示交付;⑤擬制交付。

　　(3)出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限交付標(biāo)的物。

　　(4) 出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點交付標(biāo)的物。當(dāng)事人沒有約定交付地點或者約定不明確，可以協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。對于不能達成補充協(xié)議，也不能按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定的，適用下列規(guī)定：①標(biāo)的物需要運輸?shù)?，出賣人應(yīng)當(dāng)將標(biāo)的物交付給第一承運人以運交給買受人。②標(biāo)的物不需要運輸，出賣人和買受人訂立合同時知道標(biāo)的物在某一地點的，出賣人應(yīng)當(dāng)在該地點交付標(biāo)的物;不知道標(biāo)的物在某一地點的，應(yīng)當(dāng)在出賣人訂立合同時的營業(yè)地交付標(biāo)的物。

　　(5)出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的質(zhì)量要求交付標(biāo)的物。出賣人提供有關(guān)標(biāo)的物質(zhì)量說明的，交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)符合該說明的質(zhì)量要求。當(dāng)事人對標(biāo)的物的質(zhì)量要求沒有約定或者約定不明確，可以協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。對于不能達成補充協(xié)議，也不能按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行;沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。出賣人交付的標(biāo)的物不符合質(zhì)量要求的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，可以協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。對于不能達成補充協(xié)議，也不能按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價款或者報酬等違約責(zé)任。

　　(6)出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的包裝方式交付標(biāo)的物。對包裝方式?jīng)]有約定或者約定不明確，可以協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。對于不能達成補充協(xié)議，也不能按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定的，應(yīng)當(dāng)按照通用的方式包裝，沒有通用方式的，應(yīng)當(dāng)采取足以保護標(biāo)的物的包裝方式。

　　2)轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的義務(wù)

　　除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的外，標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時起轉(zhuǎn)移。出賣人應(yīng)當(dāng)履行向買受人交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物的單證，并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的義務(wù)。但是，出賣具有知識產(chǎn)權(quán)的計算機軟件等標(biāo)的物的，除法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的以外，該標(biāo)的物的知識產(chǎn)權(quán)不屬于買受人。

　　買受人的最終目的是獲得標(biāo)的物的所有權(quán)，將標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移給買受人是出賣人的一項重要義務(wù)。

　　3)瑕疵擔(dān)保義務(wù)

　　(1)權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)。

　　《合同法》第l50條規(guī)定，出賣人就交付的標(biāo)的物負有保證第三人不向買受人主張任何權(quán)利的義務(wù)，但法律另有規(guī)定的除外。

　　如果出賣人對于出賣的標(biāo)的物沒有所有權(quán)或處分權(quán)，或者沒有完全的所有權(quán)或處分權(quán)，或者其處分涉及第三人的物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等權(quán)益，則稱其標(biāo)的物存在權(quán)利瑕疵，出賣人因此應(yīng)當(dāng)承擔(dān)權(quán)利瑕疵擔(dān)保責(zé)任。

　　但是，買受人訂立合同時知道或者應(yīng)當(dāng)知道第三人對買賣的標(biāo)的物享有權(quán)利的，出賣人不承擔(dān)《合同法》第150條規(guī)定的義務(wù)。買受人有確切證據(jù)證明第三人可能就標(biāo)的物主張權(quán)利的，可以中止支付相應(yīng)的價款，但出賣人提供適當(dāng)擔(dān)保的除外。

　　(2)物的瑕疵擔(dān)保義務(wù)。

　　物的瑕疵擔(dān)保義務(wù)，是指出賣人就其所交付的標(biāo)的物具備約定或法定品質(zhì)所負有的擔(dān)保義務(wù)。出賣人必須保證標(biāo)的物轉(zhuǎn)移于買受人之后，具有約定或法定的品質(zhì)。就是說，出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定的質(zhì)量要求交付標(biāo)的物。

　　2.買受人的主要義務(wù)

　　1)支付價款的義務(wù)

　　(1) 買受人應(yīng)當(dāng)按照約定的數(shù)額支付價款。對價款沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。對于不能達成補充協(xié)議，也不能按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標(biāo)的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行;價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行;價格下降時，按照原價格執(zhí)行。

　　(2)買受人應(yīng)當(dāng)按照約定的地點支付價款。對支付地點沒有約定或者約定不明確，可以協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。對于不能達成補充協(xié)議，也不能按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定的，買受人應(yīng)當(dāng)在出賣人的營業(yè)地支付，但約定支付價款以交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物單證為條件的，在交付標(biāo)的物或者交付提取標(biāo)的物單證的所在地支付。

　　(3)買受人應(yīng)當(dāng)按照約定的時間支付價款。對支付時間沒有約定或者約定不明確，可以協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。對于不能達成補充協(xié)議，也不能按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定的，買受人應(yīng)當(dāng)在收到標(biāo)的物或者提取標(biāo)的物單證的同時支付。

　　2)受領(lǐng)標(biāo)的物的義務(wù)

　　買受人應(yīng)當(dāng)按照約定接受買賣標(biāo)的物及其有關(guān)權(quán)利和單證。沒有正當(dāng)理由拒不受領(lǐng)，致使標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)。

　　出賣人多交標(biāo)的物的，買受人可以接收或者拒絕接收多交的部分。買受人接收多交部分的，按照合同的價格支付價款;買受人拒絕接收多交部分的，應(yīng)當(dāng)及時通知出賣人。

　　3)對標(biāo)的物進行檢驗和及時通知的義務(wù)

　　買受人收到標(biāo)的物時應(yīng)當(dāng)在約定的檢驗期間內(nèi)檢驗。沒有約定檢驗期間的，應(yīng)當(dāng)及時檢驗。當(dāng)事人約定檢驗期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。當(dāng)事人沒有約定檢驗期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。

　　三、標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險的承擔(dān)

　　標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)。因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險。

　　出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立時起由買受人承擔(dān)。對于需要運輸?shù)臉?biāo)的物，當(dāng)事人沒有約定交付地點或者約定不明確，出賣人將標(biāo)的物交付給第一承運人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)。

　　出賣人依約將標(biāo)的物置于交付地點，買受人違反約定沒有收取的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險自違反約定之日起由買受人承擔(dān)。

　　出賣人按照約定未交付有關(guān)標(biāo)的物的單證和資料的，不影響標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險的轉(zhuǎn)移。因標(biāo)的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由出賣人承擔(dān)。

　　標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)的，不影響因出賣人履行債務(wù)不符合約定，買受人要求其承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。

　　四、特殊買賣合同的規(guī)定

　　1.憑樣品買賣

　　憑樣品買賣，是指標(biāo)的物的品質(zhì)須與特定的樣品品質(zhì)一致的買賣。憑樣品買賣的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)封存樣品，并可以對樣品質(zhì)量予以說明。出賣人交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)與樣品及其說明的質(zhì)量相同。憑樣品買賣的買受人不知道樣品有隱蔽瑕疵的，即使交付的標(biāo)的物與樣品相同，出賣人交付的標(biāo)的物的質(zhì)量仍然應(yīng)當(dāng)符合同種物的通常標(biāo)準(zhǔn)。

　　2.試用買賣

　　試用買賣的當(dāng)事人可以約定標(biāo)的物的試用期間。對試用期間沒有約定或者約定不明確，可以協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。對于不能達成補充協(xié)議，也不能按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定的，由出賣人確定。試用買賣的買受人在試用期內(nèi)可以購買標(biāo)的物，也可以拒絕購買。試用期間屆滿，買受人對是否購買標(biāo)的物未作表示的，視為購買。

　　3.招標(biāo)投標(biāo)買賣

　　招標(biāo)投標(biāo)買賣，是指出賣人采用招標(biāo)的方式向投標(biāo)人出售標(biāo)的物，投標(biāo)人編制標(biāo)書參與競買，招標(biāo)人根據(jù)評標(biāo)報告確定中標(biāo)人的特殊買賣形式。

　　招標(biāo)投標(biāo)買賣的當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)以及招標(biāo)投標(biāo)程序等，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》中對與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料等的采購，作出了明確規(guī)定。

　　4.拍賣

　　拍賣，是指以公開競價的方式，將標(biāo)的物出售給應(yīng)價最高的競買人的買賣方式。拍賣的當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)以及拍賣程序等，依照《拍賣法》等法律、行政法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。

　　5.易貨買賣

　　易貨買賣，是指買賣雙方以物易物的買賣。一方交付給對方的貨物，即是自己取得對方貨物支付的特殊對價。對價是指當(dāng)事人一方在獲得某種利益時，必須給付對方相應(yīng)的代價。按照《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人約定易貨交易，轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)的，參照買賣合同的有關(guān)規(guī)定。

　　五、孳息的歸屬和買賣合同的解除

　　1.孳息的歸屬

　　標(biāo)的物在交付之前產(chǎn)生的孳息，歸出賣人所有，交付之后產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有。所謂法定孳息，是指基于法律關(guān)系所獲得的收益，如出租人根據(jù)租賃合同收取的租金、出借人根據(jù)貸款合同取得的利息等。

　　2.買賣合同的解除

　　因標(biāo)的物的主物不符合約定而解除合同的，解除合同的效力及于從物。因標(biāo)的物的從物不符合約定被解除的，解除的效力不及于主物。標(biāo)的物為數(shù)物，其中一物不符合約定的，買受人可以就該物解除，但該物與他物分離使標(biāo)的物的價值顯受損害的，當(dāng)事人可以就數(shù)物解除合同。出賣人分批交付標(biāo)的物的，出賣人對其中一批標(biāo)的物不交付或者交付不符合約定，致使該批標(biāo)的物不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以就該批標(biāo)的物解除。出賣人不交付其中一批標(biāo)的物或者交付不符合約定，致使今后其他各批標(biāo)的物的交付不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以就該批以及今后其他各批標(biāo)的物解除。買受人如果就其中一批標(biāo)的物解除，該批標(biāo)的物與其他各批標(biāo)的物相互依存的，可以就已經(jīng)交付和未交付的各批標(biāo)的物解除。分期付款的買受人未支付到期價款的金額達到全部價款的1/5的，出賣人有權(quán)要求買受人支付全部價款或者解除合同。出賣人解除合同的，可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費。

　　六、借款合同的法律特征

　　(1)借款合同的標(biāo)的物是貨幣。

　　(2)借款合同一般為要式合同。

　　(3)借款合同一般是有償合同(有息借款)。

　　(4)借款合同一般為諾成合同。

　　七、借款合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)

　　1.貸款人的義務(wù)

　　(1)提供借款的義務(wù)。

　　(2)不得預(yù)扣利息的義務(wù)。

　　2.借款人的義務(wù)

　　(1)提供擔(dān)保的義務(wù)。

　　(2)提供真實情況的義務(wù)。

　　(3)按照約定收取借款的義務(wù)。

　　(4)按照約定用途使用借款的義務(wù)。

　　(5)按期歸還本金和利息的義務(wù)。

　　八、借款合同的其他規(guī)定

　　(1)借款人可以在還款期限屆滿之前向貸款人申請展期。貸款人同意的，可以展期。

　　(2)辦理貸款業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)貸款的利率，應(yīng)當(dāng)按照中國人民銀行規(guī)定的貸款利率的上下限確定。

　　(3)自然人之間的借款合同，自貸款人提供借款時生效。自然人之間的借款合同對支付利息沒有約定或者約定不明確的，視為不支付利息。自然人之間的借款合同約定支付利息的，借款的利率不得違反國家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定。

　　《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》規(guī)定，民間借貸的利率可以適當(dāng)高于銀行的利率，各地人民法院可根據(jù)本地區(qū)的實際情況具體掌握，但最高不得超過銀行同類貸款利率的4倍(包含利率本數(shù))。超出此限度的，超出部分的利息不予保護。出借人不得將利息計人本金謀取高利。審理中發(fā)現(xiàn)債權(quán)人將利息計入本金計算復(fù)利的，其利率超出銀行同類貸款利率的4倍(包含利率本數(shù))時，超出部分的利息不予保護。

　　【命題考點】

　　買賣合同的法律特征;出賣人的主要義務(wù);買受人的主要義務(wù);標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險的承擔(dān);特殊買賣合同的規(guī)定;孳息的歸屬和買賣合同的解除。

　　【分析預(yù)測】

　　(1)分析買賣合同雙方當(dāng)事人是否履行各自的主要義務(wù)。

　　(2)分析買賣合同雙方當(dāng)事人是否具有相應(yīng)的民事行為能力。

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　　【典型習(xí)題】

　　1.對買賣合同法律特征的表述中，不正確的是()。

　　A.買賣合同是實踐合同

　　B.買賣合同是雙務(wù)合同

　　C.買賣合同是有償合同

　　D.買賣合同是一種轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)的合同

　　2.買賣合同區(qū)別于其他以行為、智力成果作為法律關(guān)系客體的合同的本質(zhì)特征是()。

　　A.等價有償

　　B.轉(zhuǎn)移財產(chǎn)所有權(quán)

　　C.諾成性

　　D.雙務(wù)性

　　3.買賣合同中，屬于買受人義務(wù)的是()。

　　A.受領(lǐng)標(biāo)的物

　　B.權(quán)利瑕疵擔(dān)保

　　C.物的瑕疵擔(dān)保

　　D.轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)

　　4.出賣的標(biāo)的物，應(yīng)當(dāng)屬于出賣人所有或者出賣人有()。

　　A.占有權(quán)

　　B.收益權(quán)

　　C.使用權(quán)

　　D.處分權(quán)

　　5.對出賣人交付標(biāo)的物的期限的表述中，有誤的是()。

　　A.約定交付期間的，出賣人可以在該交付期間內(nèi)的任何時間交付

　　B.當(dāng)事人沒有約定標(biāo)的物的交付期限或者約定不明確的，可以協(xié)議補充

　　C.當(dāng)事人沒有約定標(biāo)的物的交付期限又不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定

　　D.對于不能達成補充協(xié)議，也不能按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定的，債權(quán)人可以隨時要求履行

　　6.出賣人出賣交由承運人運輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險自合同成立時起由()承擔(dān)。

　　A.出賣人

　　B.買受認

　　C.承運人

　　D.承運人和買受人按比例

　　7.關(guān)于買賣合同解除的相關(guān)敘述中，不正確的是()。

　　A.因標(biāo)的物的主物不符合約定而解除合同的，解除合同的效力不及于從物

　　B.因標(biāo)的物的從物不符合約定被解除的，解除的效力及于主物

　　C.出賣人分批交付標(biāo)的物的，出賣人對其中一批標(biāo)的物不交付或者交付不符合約定，致使該批標(biāo)的物不能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以就該批標(biāo)的物解除

　　D.標(biāo)的物為數(shù)物，其中一物不符合約定的，且該物與他物分離使標(biāo)的物的價值顯受損害一的，當(dāng)事人仍不得就數(shù)物解除合同

　　8.買賣合同中，出賣人的主要義務(wù)有()。

　　A.按照合同約定交付標(biāo)的物

　　B.轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)

　　C.受領(lǐng)標(biāo)的物

　　D.支付價款

　　E.對標(biāo)的物進行檢驗和及時通知

　　9.出賣人向買受人交付標(biāo)的物的方式可以是()。

　　A.現(xiàn)實交付

　　B.遲延交付

　　C.簡易交付

　　D.指示交付

　　E.占有改定

　　【答案】1.A2.B3.A4.D5.D6.B7.C8.AB9.ACDE

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