2014年一建法規(guī)講義建設(shè)工程代理制度
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【摘要】一級(jí)建造師考試專業(yè)性較強(qiáng)、考點(diǎn)多，為方便各位考生理解并記憶相關(guān)考點(diǎn)，環(huán)球網(wǎng)校一級(jí)建造師考試頻道特地整理相關(guān)考點(diǎn)答疑。本文為《2014年一建法規(guī)講義建設(shè)工程代理制度》，希望能對(duì)各位考生有所幫助，更多資料與試題請(qǐng)?jiān)L問環(huán)球網(wǎng)校一級(jí)建造師考試。
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三、建設(shè)工程代理制度
知識(shí)框架
代理的法律特征和主要種類
建設(shè)工程代理行為的設(shè)立和終止
代理人和被代理人的權(quán)利、義務(wù)及法律責(zé)任
(一)代理的法律特征
1、在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施代理行為
2、以被代理人的名義實(shí)施代理行為
3、是具有法律意義的行為
4、代理行為的法律后果歸屬于被代理人
【例1】下列民事行為中屬于代理的是( )。
A.李某由于出差，將其電腦交給王某保管
B.孫某雇傭王某為其打掃房間
C.佟某委托中介為其征婚
D.海盈房地產(chǎn)公司委托律師事務(wù)所代其辦理登記事項(xiàng)
【答案】D
【例2】根據(jù)《民法通則》，關(guān)于代理的說法，正確的是( )【2013】
A.代理人在授權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施代理行為的法律后果由被代理人承擔(dān)
B.代理人可以超越代理權(quán)實(shí)施代理行為
C.被代理人對(duì)代理人的一切行為承擔(dān)民事責(zé)任
D.代理是代理人以自己的名義實(shí)施民事法律行為
【答案】A
(二)代理的種類
委托代理(注：建設(shè)工程多為委托代理)
法定代理
指定代理
【例題】根據(jù)《民法通則》，施工單位的項(xiàng)目經(jīng)理屬于施工單位的( )?！?010】
A.委托代理人
B.法定代理人
C.指定代理人
D.職務(wù)代理人
【答案】A
(三)代理行為的設(shè)立和終止
1、代理行為的設(shè)立
(1)建設(shè)工程的承包活動(dòng)不得委托代理(禁止轉(zhuǎn)包和肢解分包)
(2)取得法定資格方可從事的建設(shè)工程代理行為(如招標(biāo)代理)
(3)委托代理的產(chǎn)生：授權(quán)委托書
2、建設(shè)工程代理行為的終止
(1)委托代理的終止情形：
1)代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成;
2)被代理人取消委托或者代理人辭去委托;(注：委托人和受托人都可以隨時(shí)解除合同，但除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人外，應(yīng)賠償損失)
3)代理人死亡;
4)代理人喪失民事行為能力;
5)作為被代理人或者代理人的法人終止。
建設(shè)工程代理行為的終止，主要是第(1)、(2)、(5)三種情況。
(2)法定代理或指定代理的終止情形：
1)被代理人取得或者恢復(fù)民事行為能力;
2)被代理人或者代理人死亡;
3)代理人喪失民事行為能力;
4)指定代理的人民法院或者指定單位取消指定;
5)由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護(hù)關(guān)系消滅。
注：被代理人死亡和取得或恢復(fù)行為能力委托代理不一定終止
【例1】下列各項(xiàng)不屬于委托代理終止原因的是( )。
A.代理期限屆滿
B.被代理人取得民事行為能力
C.被代理人取消委托
D.代理人喪失行為能力
【答案】B
【例2】委托代理不會(huì)因下列( )原因的出現(xiàn)而自行終止。
A.代理人辭去委托
B.代理人死亡
C.被代理人因傷致殘
D.作為代理人的法人終止
【答案】C
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(四)代理人和被代理人的權(quán)利、義務(wù)及法律責(zé)任
1、轉(zhuǎn)托代理(復(fù)代理)責(zé)任
(1)經(jīng)被代理人的同意：被代理人承擔(dān);
(2)不經(jīng)被代理人同意，代理人承擔(dān)(例外：緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益時(shí)，由被代理人承擔(dān))。
2、無(wú)權(quán)代理
(1)無(wú)權(quán)代理情形：自始未授權(quán);超越代理權(quán);代理權(quán)終止
(2)無(wú)權(quán)代理責(zé)任
追認(rèn)時(shí)：被代理人承擔(dān)(本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意)
不追認(rèn)時(shí)，行為人承擔(dān)。
【例題】某施工設(shè)備經(jīng)銷商規(guī)定其業(yè)務(wù)員按合同價(jià)5%提取獎(jiǎng)金。業(yè)務(wù)員王某在與施工企業(yè)洽談時(shí)提出，合同定價(jià)遵守公司規(guī)定，但王某本人按每臺(tái)50元補(bǔ)貼施工企業(yè)。施工企業(yè)表示同意，遂與王某簽訂了訂貨合同，并將獲得的補(bǔ)貼款入賬。王某行為的法律定性是( )?！?011】
A.合法行為
B.無(wú)權(quán)代理
C.不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)
D.濫用代理權(quán)
【答案】A
3、表見代理
(1)構(gòu)成：1)存在足以使相對(duì)人相信行為人有代理權(quán)的事實(shí)或理由;
2)本人存在過失;
3)相對(duì)人為善意
(2)法律后果：產(chǎn)生有權(quán)代理的后果，由本人承擔(dān)責(zé)任
【例1】關(guān)于表見代理的錯(cuò)誤說法是( )?！?009】
A.表見代理的行為人沒有代理權(quán)
B.表見代理是無(wú)效代理
C.表見代理在本質(zhì)上屬于無(wú)權(quán)代理
D.善意相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)
【答案】B
【例2】A公司授權(quán)其采購(gòu)員甲到B公司購(gòu)買一批計(jì)算機(jī)，并交給甲已經(jīng)蓋公司公章的空白合同書，甲用此合同書與B公司訂立了購(gòu)買一批電視機(jī)的合同，發(fā)生糾紛后，應(yīng)當(dāng)( )。
A.要求A公司支付計(jì)算機(jī)的貨款但B公司可不交付電視機(jī)
B.要求甲支付電視機(jī)的貸款
C.退貨
D.B公司向A公司交付電視機(jī)，要求A公司支付電視機(jī)的貨款
【答案】D
3、不當(dāng)或違法代理應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任
(1)委托書授權(quán)不明：被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。
(2)代理人和第三人惡意串通：代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。
(3)第三人知道行為人是無(wú)權(quán)代理：還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。
(4)代理違法事項(xiàng)：代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對(duì)的，由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。
【例1】下列情形中，代理人應(yīng)當(dāng)向被代理人承擔(dān)民事責(zé)任的有( )【2013】
A.第三人知道行為人沒有代理權(quán)仍與其實(shí)施民事行為給被代理人造成損害的
B.經(jīng)追認(rèn)的越權(quán)代理行為
C.委托書授權(quán)不明的代理行為
D.代理人因事務(wù)繁忙未經(jīng)被代理人同意將代理事務(wù)轉(zhuǎn)托他人
E.被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對(duì)的
【答案】AD
【例2】下列關(guān)于連帶責(zé)任的表述錯(cuò)誤的是( )。
A.連帶債務(wù)人可以其相互間約定的債務(wù)清償份額拒絕清償全部債務(wù)
B.連帶債務(wù)人一人履行了全部債務(wù)后，其他債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的債務(wù)解除
C.履行債務(wù)超過其應(yīng)承擔(dān)份額的債務(wù)人，有權(quán)向其他債務(wù)人追償
D.債權(quán)人可以向連帶責(zé)任的多個(gè)債務(wù)人請(qǐng)求履行任何比例債務(wù)
【答案】A
小結(jié)
本節(jié)幾乎每年必考一道題，最多考兩道題，判斷代理關(guān)系、代理的種類、無(wú)權(quán)代理、表見代理、復(fù)代理、代理權(quán)的終止都是考點(diǎn)，委托代理是重點(diǎn)，表見代理是難點(diǎn)。
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