企業(yè)境外投資明年3月起取消小路條 強化事中事后監(jiān)管
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國家發(fā)展改革委近日發(fā)布《企業(yè)境外投資管理辦法》(下稱“新辦法”)。新辦法將于2018年3月1日起施行，屆時2014年頒布的《境外投資項目核準(zhǔn)和備案管理辦法》(下稱“老辦法”)廢止。對比新老辦法，可以發(fā)現(xiàn)新辦法對境外投資有所放寬，取消了“小路條”制度和省級發(fā)改委轉(zhuǎn)報程序，延長了核準(zhǔn)文件、備案通知書有效期等，但在監(jiān)管上有所強化，不再限于事前的“核準(zhǔn)”和“備案”，而是覆蓋事中和事后。
取消“小路條”制度
新辦法一大亮點，就是取消了備受市場關(guān)注的“小路條”制度。
老辦法規(guī)定：“中方投資額3億美元及以上的境外收購或競標(biāo)項目，投資主體在對外開展實質(zhì)性工作之前，應(yīng)向國家發(fā)展改革委報送項目信息報告。”新辦法對這一俗稱為“小路條”制度予以取消。
北京市金杜律師事務(wù)所合伙人王開定表示，“小路條”制度設(shè)計的初衷是防范中國企業(yè)之間的惡性競爭，但在實操過程中，特別是在境外競標(biāo)項目中，“小路條”制度影響了中國企業(yè)的交易確定性和時間表，使得中國企業(yè)在境外競標(biāo)項目中與其他境外競標(biāo)方相比處于不利地位且需支付額外的“中國成本”。
在美森首席咨詢老師趙清、磐太資本管理合伙人陳大江等看來，取消“小路條”制度，是發(fā)改委在“簡政放權(quán)”方面邁出的一大步。
為進(jìn)一步提高便利，新辦法還取消地方初審轉(zhuǎn)報環(huán)節(jié)，明確規(guī)定地方企業(yè)可以直接向國家發(fā)展改革委進(jìn)行申請。對此，趙清表示，這對于那些注冊在二三線城市的境內(nèi)主體來說是一個很大的利好，可以減少企業(yè)因為境內(nèi)獲得審批的時間違約，從而導(dǎo)致反向支付分手費的風(fēng)險。
監(jiān)管覆蓋各類境外投資
放權(quán)的同時，監(jiān)管進(jìn)一步加強。與老辦法相比，新辦法擴大了適用范圍，覆蓋各類境外投資。
老辦法的適用范圍為投資主體(即境內(nèi)各類法人)進(jìn)行的境外投資項目，以及投資主體通過融資或擔(dān)保等方式通過其境外企業(yè)或機構(gòu)實施的境外投資項目。而新辦法的適用范圍分為“投資主體(即境內(nèi)企業(yè))直接”開展的境外投資項目和“投資主體通過其控制的境外企業(yè)”開展的境外投資項目。
新辦法還堵住了老辦法中的一個漏洞。針對一些項目通過境外融資且不通過境內(nèi)提供融資或擔(dān)保的方式來規(guī)避老辦法下的核準(zhǔn)和備案程序，新辦法第二條明確規(guī)定，境內(nèi)企業(yè)通過其控制的境外企業(yè)開展的境外投資，無論境內(nèi)企業(yè)是否提供融資或擔(dān)保，均適用新辦法。
在趙清看來，新辦法把幾項原來沒有納入管理的企業(yè)境外投資情況均納入了管理范圍。以境內(nèi)居民自然人的特殊目的公司為例，之前只需要按照外匯局37號文登記即可。但根據(jù)新辦法，境內(nèi)自然人通過其控制的境外企業(yè)或港澳臺企業(yè)進(jìn)行境外投資的需納入監(jiān)管。
新辦法還明確了金融企業(yè)境外投資受國家發(fā)展改革委的監(jiān)管。王開定指出，市場一直對金融企業(yè)境外投資金融企業(yè)、金融企業(yè)境外投資非金融企業(yè)、非金融企業(yè)境外投資金融企業(yè)等三種情形是否適用老辦法存在疑問，新辦法則解決了這一問題，清晰地指出“本辦法所稱企業(yè)，包括各種類型的非金融企業(yè)和金融企業(yè)”。
強化事中事后監(jiān)管
新辦法新增了重大不利情況報告、項目完成情況報告、重大事項問詢和報告等制度。發(fā)改委的監(jiān)管將不再限于事前監(jiān)管，在事中和事后環(huán)節(jié)均增加了相應(yīng)的報告和監(jiān)督機制。屬于核準(zhǔn)、備案管理范圍的項目，投資主體應(yīng)當(dāng)在項目完成之日起的20個工作日內(nèi)通過網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)提交項目完成情況報告表。企業(yè)僅需告知有關(guān)信息，而并非履行核準(zhǔn)和備案程序。
針對惡意分拆、虛假申報、通過不正當(dāng)手段取得核準(zhǔn)文件或備案通知書、擅自實施項目、不按規(guī)定辦理變更、應(yīng)報告而未報告、不正當(dāng)競爭、威脅或損害國家利益和國家安全、違規(guī)提供融資等違法違規(guī)行為，新辦法制定了信用記錄和聯(lián)合懲戒制度，建立境外投資違法違規(guī)行為記錄，公布并更新企業(yè)違反新辦法規(guī)定的行為及相應(yīng)的處罰措施，將有關(guān)信息納入全國信用信息共享平臺、國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)、“信用中國”網(wǎng)站等進(jìn)行公示，會同有關(guān)部門和單位實施聯(lián)合懲戒。
在商務(wù)部國際貿(mào)易經(jīng)濟合作研究院國際市場研究部副主任白明看來，企業(yè)境外投資的大方向是放寬，但監(jiān)管會加強，尤其是強化事中和事后監(jiān)管。
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