某高速公路工程，第三合同段由H公司中標(biāo)承包施工。合同總價(jià)為6500萬(wàn)元，其中路基工程2300萬(wàn)元，簽協(xié)議時(shí)，業(yè)主要H公司將路基工程中某段800萬(wàn)元工程分包給E公司施工。開工前H公司將一座分離立交D橋的20m跨徑空心板預(yù)制分包給R公司施工。

　　施工中出現(xiàn)以下問(wèn)題：

　　(1)公司延遲進(jìn)場(chǎng)2個(gè)月，且施工時(shí)機(jī)械設(shè)備不足使工程延誤128天;

　　(2)D橋施工時(shí)，因橋下凈空不足，業(yè)主據(jù)此將跨徑變更為21.5m，并由承包方作變更設(shè)計(jì)。通車后空心板出現(xiàn)很寬裂縫;經(jīng)檢查鑒定為設(shè)計(jì)錯(cuò)誤。

　　H公司承包人提出如下意見：

　　(1)E公司是按業(yè)主指令進(jìn)行分包的“指令分包人”，H公司不承擔(dān)任何責(zé)任;

　　(2)D橋是按業(yè)主變更令變更，由R公司作的變更設(shè)計(jì)，并報(bào)請(qǐng)監(jiān)理工程師審查、批準(zhǔn)。 因此，應(yīng)分別由R公司分包商承擔(dān)65%的主要責(zé)任，監(jiān)理工程師承擔(dān)30%審查、把關(guān)的責(zé)任，H公司作為總承包方承擔(dān)5%的管理責(zé)任。

　　問(wèn)題

　　(1)業(yè)主可對(duì)承包人、指定分包人、一般分包人發(fā)指示和變更令嗎?

　　(2)E公司是“指定分包人”嗎?可否免除承包人的責(zé)任?

　　(3)監(jiān)理工程師承擔(dān)什么責(zé)任?

　　[參考答案]

　　(1)業(yè)主不能在施工中向承包人任意一方發(fā)指示、指令，業(yè)主與承包人之間是平等主體的合同關(guān)系。而只有監(jiān)理工程師才能行使合同授予的權(quán)力?！俺邪藨?yīng)當(dāng)只從工程師(監(jiān)理)處取得指示(指令)”、“沒有監(jiān)理工程師的指令，承包人不能進(jìn)行任何變更。”

　　(2)E公司不是“指定分包人”。指定分包人分包的項(xiàng)目應(yīng)在標(biāo)書中已明確了指定分包的 項(xiàng)目，其工程款應(yīng)在“暫定全額”中支付，而E公司是承包人H公司簽協(xié)時(shí)才明確在“路基工程”中支付的一部分分包工程。因此業(yè)主的該項(xiàng)指令及下面業(yè)主的變更令均不符合合同規(guī)定，業(yè)主應(yīng)通過(guò)監(jiān)理工程師下變更令。指定分包人和一般分包人地位一樣，均應(yīng)視為承包人的分包人，不因分包免除承包人的任何責(zé)任。

　　(3)監(jiān)理工程師不是施工承包合同的主體，而是獨(dú)立的第三方，盡管監(jiān)理工程師對(duì)變更設(shè)計(jì)進(jìn)行了審查和批準(zhǔn)，也不能解除合同規(guī)定的承包人H公司的義務(wù)和責(zé)任，承包人仍應(yīng)對(duì)該部分工程負(fù)全部責(zé)任。

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