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　　物業(yè)管理的概念

　　《物業(yè)管理條例》(以下簡稱《條例》)第二條明確規(guī)定：物業(yè)管理，是指業(yè)主通過選聘物業(yè)管理企業(yè)，由業(yè)主和物業(yè)管理企業(yè)按照物業(yè)服務合同約定，對房屋及配套的設施設備和相關場地進行維修、養(yǎng)護、管理，維護相關區(qū)域內(nèi)的環(huán)境衛(wèi)生和秩序的活動。

　　(一)　對《條例》所稱物業(yè)管理定義的理解

　　1.物業(yè)管理是由業(yè)主通過選聘物業(yè)管理企業(yè)的方式來實現(xiàn)的活動

　　對于房屋等建筑物的管理，業(yè)主可以根據(jù)不同情況采用不同的方式。從實際情況來看，主要有三種方式：其一是業(yè)主自己進行管理;其二是業(yè)主將不同的服務內(nèi)容委托給不同的專業(yè)公司;其三是業(yè)主選聘物業(yè)管理企業(yè)進行管理。《條例》調(diào)整和規(guī)范的范圍僅限于業(yè)主選聘物業(yè)管理企業(yè)所進行的物業(yè)管理服務活動。當然，這并不意味著業(yè)主采用其他方式對建筑物進行管理的行為沒有法律約束。就業(yè)主自行管理而言，作為建筑物的所有權人，業(yè)主可行使對建筑物的占有權、使用權、收益權、處分權，對建筑物的維修、養(yǎng)護、管理屬于業(yè)主行使所有權的體現(xiàn)，對此，《中華人民共和國民法通則》(以下簡稱《民法通則》)等法律、法規(guī)已有規(guī)定。就業(yè)主委托專業(yè)公司提供專項服務而言，業(yè)主和專業(yè)公司之間是委托服務合同關系，應當按照《中華人民共和國合同法》(以下簡稱《合同法》)等相關法律、法規(guī)的規(guī)定來執(zhí)行?！稐l例》之所以就業(yè)主通過選聘物業(yè)管理企業(yè)實施建筑物管理單獨立法，是基于這種方式的特殊性。

　　必須說明的是，業(yè)主有權選擇適合自己的方式來管理自己的物業(yè)。換言之，是否選聘物業(yè)管理企業(yè)來對物業(yè)實施管理，是業(yè)主的權利?！稐l例》并不強制業(yè)主必須選擇物業(yè)管理企業(yè)來實施物業(yè)管理，但是，如果業(yè)主通過選聘物業(yè)管理企業(yè)的方式來對物業(yè)進行管理，則應當按照《條例》的規(guī)定來進行。

　　2.物業(yè)管理活動的基礎是物業(yè)服務合同

　　物業(yè)管理活動的實質(zhì)是業(yè)主和物業(yè)管理企業(yè)就物業(yè)管理服務為標的所進行的一項交易。市場經(jīng)濟條件下，交易的進行主要通過合同作為紐帶完成，交易的雙方也即合同的主體。物業(yè)管理作為一項市場行為，也是通過合同才產(chǎn)生的。物業(yè)服務合同是業(yè)主和物業(yè)管理企業(yè)訂立的關于雙方在物業(yè)管理活動中的權利義務的協(xié)議。物業(yè)服務合同是物業(yè)管理活動產(chǎn)生的契約基礎。物業(yè)管理企業(yè)是基于物業(yè)服務合同的約定來為業(yè)主提供物業(yè)管理服務的。物業(yè)服務合同確立了業(yè)主和物業(yè)管理企業(yè)之間被服務者和服務者的關系，明確了物業(yè)管理活動的基本內(nèi)容。物業(yè)管理企業(yè)根據(jù)物業(yè)服務合同提供物業(yè)管理服務，業(yè)主根據(jù)物業(yè)服務合同交納相應的物業(yè)服務費用，雙方是平等的民事法律關系。

　　3.物業(yè)管理的內(nèi)容是對物業(yè)進行維修、養(yǎng)護、管理，對相關區(qū)域內(nèi)的環(huán)境衛(wèi)生和秩序進行維護

　　物業(yè)管理的內(nèi)容由業(yè)主和物業(yè)管理企業(yè)在物業(yè)服務合同中約定。主要有兩方面：一是對房屋及配套的設施設備和相關場地進行維修、養(yǎng)護、管理;二是維護相關區(qū)域內(nèi)的環(huán)境衛(wèi)生和秩序，包括物業(yè)管理企業(yè)提供的清潔衛(wèi)生、安全防范、裝飾裝修等服務。

　　除此之外，物業(yè)管理企業(yè)可以接受業(yè)主和使用人的特別委托，為其提供物業(yè)服務合同約定以外的服務項目;也可接受供水、供氣、供熱等公用事業(yè)單位的委托，有償為其向業(yè)主代收有關費用。

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　　(二)《條例》調(diào)整的范圍

　　1.《條例》既調(diào)整住宅物業(yè)的物業(yè)管理活動，也調(diào)整非住宅物業(yè)的物業(yè)管理活動。從《條例》出臺前各地立法情況來看，主要規(guī)范的是居住物業(yè)(住宅物業(yè))的物業(yè)管理活動;對于寫字樓、商場等非住宅物業(yè)的物業(yè)管理活動，沒有專門的法律規(guī)定，實踐中多是參照居住物業(yè)的有關規(guī)定執(zhí)行。在《條例》制定過程中，有一種意見認為居住物業(yè)和非居住物業(yè)差別甚大，業(yè)主對物業(yè)服務的要求也不一樣，應當分別立法，而《條例》設立的制度均是針對居住物業(yè)的物業(yè)管理活動而言，因此《條例》應當更名為居住物業(yè)條例或者在《條例》中增加專門針對非居住物業(yè)的內(nèi)容。經(jīng)深入的調(diào)研和充分的討論，這種意見沒有被采納。因為雖然住宅物業(yè)和非住宅物業(yè)在物業(yè)形態(tài)、業(yè)主的組成、業(yè)主對服務的需求、物業(yè)管理提供服務的內(nèi)容和方式等方面確實存在較大差別，但在法律制度方面，兩者并無明顯不同，無分別立法的必要。至于兩者的差別，可以通過物業(yè)服務合同來解決。當然，《條例》在某些問題上對兩者也作了區(qū)分，有些規(guī)定就只適用于住宅物業(yè)。例如，在前期物業(yè)管理階段，《條例》規(guī)定住宅物業(yè)的建設單位需通過招標投標方式來選擇物業(yè)管理企業(yè)，而對非住宅物業(yè)的建設單位，就沒有這一要求(第二十四條);同時《條例》第五十四條規(guī)定住宅物業(yè)應當建立專項維修資金制度，而對非住宅物業(yè)則未作強制性規(guī)定。

　　2.《條例》的適用范圍，既包括城市，也涵蓋鄉(xiāng)村?！稐l例》確立的一些基本制度，既適用于城市的物業(yè)管理活動，也適用于鄉(xiāng)村的物業(yè)管理活動。在《條例》起草過程中，曾幾易名稱。究其原因，除了前面提到的住宅物業(yè)和非住宅物業(yè)之爭外，城市和鄉(xiāng)村之爭是另外一個原因。有意見認為，物業(yè)管理在我國尚處于起步階段，目前階段的物業(yè)管理，基本限于城市之內(nèi)，因此，應當制定城市物業(yè)管理條例。另一種意見則認為，雖然從全國情況來看，物業(yè)管理確實主要存在于城市，但不可否認的是，在一些比較發(fā)達的鄉(xiāng)村，物業(yè)管理活動已經(jīng)存在。尤其是在沿海一些經(jīng)濟比較發(fā)達的地區(qū)，城鄉(xiāng)差別已經(jīng)逐步縮小。同時，并非只有城市才會出現(xiàn)物業(yè)管理的需求，對鄉(xiāng)村也存在，在廣東一些城市的城中村居住區(qū)和新農(nóng)村住宅區(qū)都已經(jīng)實施了物業(yè)管理，效果較好。而且隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展和人民生活水平的逐步提高，鄉(xiāng)村對物業(yè)管理服務的需求將逐漸擴大。如果《條例》只規(guī)范城市物業(yè)管理活動，那么鄉(xiāng)村已經(jīng)存在和將要出現(xiàn)的物業(yè)管理活動將無法可依。這顯然不利于物業(yè)管理在我國的發(fā)展，也不利于發(fā)揮物業(yè)管理制度良好的社會和經(jīng)濟效益。

　　(三)　物業(yè)管理的市場化特征

　　1.房地產(chǎn)物質(zhì)形態(tài)的演變導致了物業(yè)財產(chǎn)狀況的演變

　　房地產(chǎn)是人類賴以生存的基本物質(zhì)資料，無論生活或是生產(chǎn)經(jīng)營，都不能與之分離。隨著社會生產(chǎn)力的發(fā)展和社會資源配置的需要，幾千年來單一產(chǎn)權式的房地產(chǎn)形態(tài)，已經(jīng)不再適應經(jīng)濟社會發(fā)展的要求。特別是近代建筑科學技術的進步，為節(jié)約社會物質(zhì)資源和改善人類生活條件，不斷創(chuàng)造出豐富的建筑形式。目前，設備設施齊全的組團建筑、住宅小區(qū)，已經(jīng)成為現(xiàn)代房地產(chǎn)的主流形態(tài)。

　　物質(zhì)狀態(tài)的變化必然導致產(chǎn)權所有關系的變化。房地產(chǎn)權屬已經(jīng)由獨立的產(chǎn)權主體向共有的產(chǎn)權主體轉化。目前，除少數(shù)情況外，建筑物及配套的設施、設備以及用地，基本已被多個產(chǎn)權人區(qū)分所有，其中的每個產(chǎn)權人僅享有部分產(chǎn)權并承擔專有部分的管理修繕義務，全體業(yè)主對物業(yè)共有部分共同承擔著維護責任。因此，傳統(tǒng)的房屋管理模式不能適應房地產(chǎn)物質(zhì)形態(tài)和權屬狀況的改變。

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　　2.多元化的物業(yè)權屬狀況要求物業(yè)管理形式與之相適應

　　在以共有財產(chǎn)形式存在的物業(yè)中，由于物業(yè)全體共有人對物業(yè)共同享有權利并共同承擔義務，因此單個業(yè)主對全體業(yè)主共同享有的權利無權單方面作出決定，同時單個業(yè)主也沒有義務全額承擔應由全體業(yè)主共同履行的義務。至此，幾千年來由業(yè)主自管自修房屋的管理方式，在當前的物業(yè)形態(tài)和房屋產(chǎn)權形式下已經(jīng)無法延續(xù)。在共有產(chǎn)權狀態(tài)下，任何業(yè)主的任何一項關系全體業(yè)主權益的決定，都必須取得多數(shù)業(yè)主的同意，否則就會構成對其他業(yè)主權利的侵害。解決共有房屋維修養(yǎng)護等各方面事宜的方式只有一條途徑，就是業(yè)主必須通過一定的形式表達各自意愿，按照民主集中制原則，共同決定對共有財產(chǎn)的管理和共同利益

　　的平衡，然后委托物業(yè)管理企業(yè)依據(jù)業(yè)主的共同契約，為業(yè)主提供管理與服務。

　　3.物業(yè)管理活動應當遵循市場原則

　　業(yè)主管理房產(chǎn)的方式，由自管自修轉向委托專業(yè)物業(yè)管理企業(yè)進行管理，其本質(zhì)就是業(yè)主將自己的物業(yè)管理職能從物業(yè)管理權限中分離出去，全體業(yè)主仍然享有物業(yè)管理的決策權，但管理職能交由物業(yè)管理企業(yè)實施，由物業(yè)管理企業(yè)按照全體業(yè)主的共同意志統(tǒng)一完成物業(yè)的維修養(yǎng)護，并維護全體業(yè)主的共同權益。

　　上述物業(yè)管理方式的轉化，必須通過市場原則來實現(xiàn)，也就是由業(yè)主通過市場選聘物業(yè)管理企業(yè)，并和物業(yè)管理企業(yè)在平等、自愿、等價有償、誠實信用的基礎上，簽訂物業(yè)管理服務合同，然后各自享有并履行合同約定的權利和義務。將市場原則作為物業(yè)管理活動的前提條件，其主要目的在于以下兩點：

　　一是強調(diào)業(yè)主在市場活動中的自主權，業(yè)主作為物業(yè)的主人，具有充分的自主選擇權，而這種選擇權必須依法得到保護。

　　二是強調(diào)物業(yè)管理活動必須納入市場秩序，物業(yè)管理企業(yè)為業(yè)主提供哪些服務，服務標準是什么，業(yè)主如何承擔服務費用，以及業(yè)主與物業(yè)管理企業(yè)相互之間所承擔的違約責任，都必須在物業(yè)服務合同中作出明確約定。

　　將市場原則作為物業(yè)管理活動的前提條件，在現(xiàn)階段尤為重要。我國物業(yè)管理活動，是在傳統(tǒng)包修包養(yǎng)的行政管房基礎上逐步開展的，無論業(yè)主或物業(yè)管理企業(yè)，市場意識與合同觀念都很薄弱，糾紛不斷，處理困難。解決這一問題的關鍵，就是通過立法，按照市場原則將物業(yè)管理活動推向市場，納入合同秩序中。這對提高業(yè)主的權責意識，推動物業(yè)管理企業(yè)依法經(jīng)營，以及促進物業(yè)管理市場秩序明顯好轉，都具有重大的現(xiàn)實意義。

　　4.非市場性的房屋管理不屬于物業(yè)管理

　　無論是現(xiàn)在或將來，永遠都存在業(yè)主自身部門或機構管理自己物業(yè)的情況，特別是有些非住宅建筑，產(chǎn)權情況比較簡單，業(yè)主自身管理的情況很多。其中一些機構管理本單位房屋也采用物業(yè)管理形式運作，甚至有的管房機構或部門以物業(yè)管理企業(yè)名義注冊了公司，但是管房機構或部門并沒有按照企業(yè)經(jīng)營規(guī)則獨立核算自負盈虧，人、財、物由上級單位支配和調(diào)動，與上級單位沒有建立物業(yè)服務合同關系。

　　這種房屋管理方式仍然保留著行政管房的本質(zhì)特征，盡管管理方式是合法的、正常的，但并不具備《條例》所要求的由業(yè)主選聘并按照物業(yè)服務合同履行職責的物業(yè)管理本質(zhì)特征。這種房屋管理方式雖然符合民法關于財產(chǎn)權的規(guī)定，財產(chǎn)所有權人有權利也有義務管理好自身的財產(chǎn)，不受他人干涉，從嚴格意義上來講，它不是一種市場關系，不屬于《條例》調(diào)整的范疇。

　　《條例》將業(yè)主選聘物業(yè)管理企業(yè)，并和物業(yè)管理企業(yè)簽訂物業(yè)服務合同，作為物業(yè)管理活動的前提條件，就是將物業(yè)管理與傳統(tǒng)意義的行政管房模式區(qū)分開，強調(diào)物業(yè)管理是一種市場行為、市場關系、市場活動，必須遵守市場規(guī)則?！稐l例》關于物業(yè)管理概念的立法解釋，為物業(yè)管理概念確定了嶄新的內(nèi)涵，明晰了物業(yè)管理活動的本質(zhì)特征。

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